Yargıtay 2. Ceza Dairesi 2022/1766 E. 2022/21458 K.

Nitelikli hırsızlık suçundan sanık ...'in, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 142/1-b. maddesi gereğince 2 yıl 6 ay (2 kez) hapis cezası ile cezalandırılmasına dair ... Asliye Ceza (Çocuk Mahkemesi sıfatıyla) Mahkemesinin 24/05/2012 tarihli ve 2011/50 esas, 2012/403 sayılı karar aleyhine Yüksek Adalet Bakanlığınca verilen 18/01/2022 gün ve 94660652-105-35-358-2021 -Kyb sayılı kanun yararına bozma talebine dayanılarak dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 08.02.2022 gün ve 2022/12238 sayılı tebliğnamesiyle dairemize gönderilmekle okundu.

Kanun yararına bozma isteyen tebliğnamede;

Dosyada suça sürüklenen çocuk olarak yer alan ...'nın, UYAP sisteminden alınan nüfus kaydına ve dosya kapsamındaki ... 1. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 19/11/2015 tarihli ve 2015/311 esas, 2015/663 sayılı düşme kararına göre 16/04/2014 tarihinde vefat ettiği hususu dikkate alınarak yapılan incelemede;

Dosya kapsamına göre,

1-Benzer bir olayla ilgili olarak Yargıtay 2. Ceza Dairesinin 14/11/2016 tarihli ve 2014/35191 esas, 2016/15134 karar sayılı ilâmıyla, " ... Suça sürüklenen çocuğun... ve ... marketlerinden aynı tarihte hırsızlık yaptığının iddia edilmesi karşısında, hırsızlık yapılan marketlerin aynı şirketin farklı isimlerle faaliyet gösteren şubeleri olup olmadığına yönelik araştırma yapılarak öyle olması halinde, zincirleme suç hükümlerinin uygulanmasının gerekip gerekmediği değerlendirilip sonucuna göre suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi ..." şeklindeki açıklamalar nazara alındığında, sanığın suç tarihi olan 06/11/2011 tarihinde suça sürüklenen çocuk müteveffa ... ile birlikte gündüz vakti ... ilinden ... ilçesine çalıntı olduğu anlaşılan ...plaka sayılı araç ile geldikleri, sanık ve suça sürüklenen çocuğun birlikte ... ilçesi ... Mahallesi ...Bulvarı No: 133 sayılı adreste bulunan... mağazasına geldikleri, burada mağaza içerisine birlikte girdikleri, sanığın alış-veriş yapıyormuş gibi göstermek amacıyla market arabasına bir kısım çikolata, gofret ve yiyecek malzemelerini koyduğu, market içerisinde suça sürüklenen çocuğun ayrı vaziyette geziyormuş gibi yaparak market içerisinde karşılaştıkları uygun bir yerde market arabası içerisindeki eşyaları suça sürüklenen çocuğun çantasına koyduğu, suça sürüklenen çocuğun çantasının içerisindeki eşyalar ile birlikte kasadan göstermelik bir alış veriş yaparak marketten dışarıya çıkıp, çanta içerisindeki malzemeleri dışarıda duran ...plakalı araç içerisine koyduğu, sanığın daha sonra kendi kıyafetlerinin içerisine saklamış olduğu çikolata, gofret türü gıda malzemelerini kasadan göstermelik bir alış veriş yaparak geçirerek aracın içerisine koyduğu, daha sonra buradan ayrıldıkları,

Sanığın yine 06/11/2011 tarihinde suça sürüklenen çocuk müteveffa ... ile birlikte ... ilçesi otogar yakınında bulunan ... ... mağazasının yanına gittikleri ve birlikte mağaza içerisine girdikleri, mağaza içerisinde alış veriş yapıyor gibi davrandıkları, mağaza içerisinde sanığın mağaza rafından almış olduğu 3 adet 7 cl yeni rakı, 2 adet 100 cl yeni rakıyı el çabukluğuyla kameraya yakalanmadan suça sürüklenen çocuğun çantasına koyup bıraktığı ve suça sürüklenen çocuğun çantasındaki içkiler ile birlikte marketin kasasından geçip araca giderek sanığı beklemeye başladığı, sanığın market içerisinde tekrar alkollü içkileri alıp kazağının içerisine saklayarak kasadan çıktığı esnada, market görevlileri tarafından sanığın iş yeri yetkilisi ve güvenlik görevlisi tarafından yakalandığı, müşteki ... tarafından kolluk görevlilerine haber verilmesi üzerine, kolluk görevlilerinin ... ... Mağazasına gittikleri esnada, sanığın üzerinde bulunan 0 531 452 5114 numaralı telefonun ... numaralı telefon tarafından aranması üzerine bu telefonun ... otogarındaki ankesörlü telefon olduğunun tespit edilmesi üzerine otogara gidilidiğinde suça sürüklenen çocuğun da yakalandığı, ...plakalı araç içerisinde gecikmesinde sakınca bulunan hâl kapsamında Nöbetçi Cumhuriyet savcısından alınan arama emrine istinaden yapılan aramada hırsızlık konusu ürünlerin ele geçirildiği somut olayda,... ve ... marketlerinden aynı tarihte hırsızlık yapıldığının anlaşılması karşısında, hırsızlık yapılan marketlerin aynı şirketin farklı isimlerle faaliyet gösteren şubeleri olup olmadığına yönelik araştırma yapılarak, araştırma neticesinde dosya arasına alınacak bilgi ve belgelere göre zincirleme suç hükümlerinin uygulanmasının gerekip gerekmediği değerlendirilip, sonucuna göre sanığın hukukî durumunun belirlenmesi gerekirken yazılı şekilde karar verilmesinde,

2- Sanığın, ... isimli iş yeri yetkilisi müşteki ...'a 3 adet 70 cl Yeni Rakı, 2 adet 100 cl Yeni Rakı'yı bizzat teslim ettiğinin, hırsızlanan diğer malzemelerden 06/11/2010 tarihli teslim-tesellüm tutanağına göre 8 adet Ülker golden finger, 13 adet Nestle damak çikolata, 5 adet ülke çikolata, 2 adet Nestle damak çikolata, 3 adet Ülker golden çikolata, 8 adet Ülker golden çikolata, 1 adet 90gr Nestle damak çikolata, 4 adet 100 gr Ülker çikolata, 1 adet Doritos cips, 3 adet Foneks marka briyantin, 1 adet 3'lü bonibon, 1 adet 1,5 lt Hayat su ürünün ise kolluk tarafından müştekiye teslim edildiğinin anlaşılması karşısında; mağaza yetkilisi olan müşteki ...'un ek ifadesi alınıp atılı suç nedeniyle 5237 sayılı TCK’nın 168/4. maddesi kapsamında sanık hakkında etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmasına rıza gösterip göstermediği sorulup sonucuna göre sanık hakkında 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 168/1. maddesinin uygulanmasının gerekip gerekmediğinin değerlendirilmemesinde,

3- 06/11/2010 tarihli oto arama ve muhafaza altına alma tutanağı'nda, sanığın ve suça konu ürünlerin bulunduğu ...plaka sayılı otomobilde, gecikmesinde sakınca bulunan hâl kapsamında Nöbetçi Cumhuriyet savcısından alınan arama emriyle arama yapıldığının belirtilmesine rağmen, söz konusu arama emrinin dosya içine konulmadan hüküm kurulmasında isabet görülmediğinden 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozma talebine dayanılarak ihbar olunmuştur.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

Sanık ...’in suç tarihi olan 06/11/2011 tarihinde suça sürüklenen çocuk müteveffa ... ile birlikte gündüz vakti ... ilinden ... ilçesine çalıntı olduğu anlaşılan ...plaka sayılı araç ile geldikleri, sanık ve suça sürüklenen çocuğun birlikte ... ilçesi ... Mahallesi ...Bulvarı No: 133 sayılı adreste bulunan müşteki ...’ın müdür yardımcılığını yaptığı... mağazasına geldikleri, burada mağaza içerisine birlikte girdikleri, başlangıçta sanık ve suça sürüklenen çocuğun mağaza içinde birbirleriyle ilgisi olmayan alış veriş yapan iki ayrı kişi gibi kendilerini göstermek amacıyla hareket ettikleri ve sanığın market arabasına bir kısım çikolata, gofret ve yiyecek malzemelerini koyduğu, suça sürüklenen çocuğun ise ayrı vaziyette geziyormuş gibi yaptığı ve market içerisinde karşılaştıkları uygun bir yerde sanığın market arabası içerisindeki ürünleri suça sürüklenen çocuğun çantasına koyduğu, suça sürüklenen çocuğun çantasının içerisindeki ürünler ile birlikte kasadan göstermelik bir alış veriş yaparak marketten dışarıya çıkıp, çanta içerisindeki malzemeleri dışarıda duran ...plakalı araç içerisine koyduğu, sanığın ise daha sonra kendi kıyafetlerinin içerisine saklamış olduğu çikolata, gofret türü gıda malzemelerini kasadan göstermelik bir alış veriş yaparak geçirip aracın içerisine koyduğu, daha sonra sanık ve suça sürüklenen çocuğun toplam değeri yaklaşık 400 TL olan suça konu ürünlerle birlikte geldikleri araçla buradan ayrıldıkları, ardından aynı gün sanığın yine suça sürüklenen çocuk müteveffa ... ile birlikte gündüz vakti ... ilçesi otogar yakınında bulunan ve müşteki ...’un yöneticisi olduğu ... ... mağazasına gittikleri ve birlikte mağaza içerisine girdikleri, mağaza içerisinde yine alış veriş yapıyormuş gibi davrandıkları, mağaza içerisinde sanığın mağaza rafından almış olduğu 3 adet 70 cl’lik yeni rakı, 2 adet 100 cl’lik yeni rakıyı el çabukluğuyla kameraya yakalanmadan suça sürüklenen çocuğun çantasına koyduğu ve suça sürüklenen çocuğun çantasındaki bu içkiler ile birlikte marketin kasasından geçip araca giderek sanığı beklemeye başladığı, sanığın market içerisinde tekrar alkollü içkileri alıp kazağının içerisine saklayarak kasadan çıktığı esnada, müşteki ... ve iş yeri güvenlik görevlisi tarafından yakalandığı, müşteki tarafından kolluk görevlilerine haber verilmesi üzerine, kolluk görevlilerinin ... ... Mağazasına gittikleri esnada, sanığın üzerinde bulunan ve içerisinde 0 531 452 51 14 numaralı hat takılı olan cep telefonunun ... numaralı telefon tarafından aranması üzerine bu telefonun ... otogarındaki ankesörlü telefon olduğunun tespit edilmesi üzerine otogara gidildiğinde, suça sürüklenen çocuğun da yakalandığı ve ...plakalı araç içerisinde gecikmesinde sakınca bulunan hal kapsamında nöbetçi Cumhuriyet savcısından alınan arama emrine istinaden yapılan aramada, hem... hem de ... mağazalarından çalınan suça konu ürünlerin bir kısmının ele geçirildiği olayda; aynı tarihte hırsızlık yapılan... ve ... mağazalarının aynı şirketin farklı isimlerle faaliyet gösteren şubeleri olduğu anlaşılsa dahi, faklı adreslerde bulunan anılan mağazalardan gerçekleştirilen hırsızlık eylemlerinde 5237 sayılı TCK’nın 43. maddesinde düzenlenen zincirleme suç hükümlerinin yasal unsurları itibariyle uygulanma koşulları oluşmadığından mahkemenin iki ayrı suç nedeniyle sanığın cezalandırılmasına ilişkin kabul ve değerlendirmesinde isabetsizlik görülmediği gibi her ne kadar sanığın olay günü ... mağazası yöneticisi olan müşteki ... ve aynı mağazanın güvenlik görevlisi tarafından suçüstü yakalandığında, ...’a suça konu ürünlerden bir kısmı olan ve kıyafetlerinin altına gizlediği 3 adet 70 cl’lik Yeni Rakı ve 2 adet 100 cl’lik Yeni Rakıyı kendi rızasıyla iade ettiği belirtilmiş ise de; somut olayda, Yakalama, Gözaltına Alma ve İfade Alma Yönetmeliğinin 6. maddesinde belirtilen yakalama işleminden sonra gerçekleştirilen kaba üst araması neticesinde suça konu ürünlerin bir kısmı ele geçirildiğinden sanık tarafından gerçekleştirilmiş bir iade veya tazmin bulunmaması nedeniyle, sanık hakkında koşulları bulunmayan 5237 sayılı TCK’nın 168/1-4. maddesindeki etkin pişmanlık hükümleri uygulanamayacağından, etkin pişmanlık hükümlerini uygulamayan mahkemenin bu kabulünde de bir isabetsizlik görülmediği ve suça konu ürünlerin bulunduğu ...plaka sayılı otomobilde, gecikmesinde sakınca bulunan hal kapsamında nöbetçi Cumhuriyet savcısından alınan arama emri uyarınca arama yapılarak 06/11/2010 tarihli oto arama ve muhafaza altına alma tutanağı düzenlendiği ve dosya içerisinde bu hususta nöbetçi Cumhuriyet savcısının 06/11/2010 tarihli yazılı arama emrinin bulunduğu anlaşılmakla; (...) Asliye Ceza Mahkemesinden verilip kesinleşen, 24.05.2012 tarihli ve 2011/50 E., 2012/403 K. sayılı karara yönelik 1,2 ve 3 no’lu kanun yararına bozma istemlerinin REDDİNE, 26.12.2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.