İlk Derece Mahkemesi 2017/162 E. 2018/959 K.

T.C.

İZMİR

5. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2017/162

KARAR NO : 2018/959

DAVA : Menfi Tespit (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ: 13/02/2017

KARAR TARİHİ: 02/10/2018

Mahkememizde görülmekte olan Menfi Tespit (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

İDDİA:Davacı vekili 13/02/2017 tarihli dilekçesi ile ; Müvekkil aleyhine davalı şirket tarafından 22/03/2006 tarihinde İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... Esas dosyasıyla icra takibi yapıldığını, takipte kesinleşen miktarın 6.606,98 TL'ken uygulanan rakama ulaştığını, diğer icra takibinin ise İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... sayılı esasını aldığını bu dosyada 4.063,86 TL takipte kesinleşen miktara uygulanan %84,75 faiz sonucu 32.643,18 TL olduğunu, bu dosyadan müvekkilinin maaşına 09/01/2017 tarihi itibari ile haciz konulduğunu ve kesintilerin devam ettiğini, müvekkilin dosya borçlarını ödemiş olduğundan alacaklıya borcu bulunmadığını, ödeme dekontlarını dava ekinde sunduklarını, toplamda 7.000,00 TL ödeme yapıldığını beyanla İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... esas ile İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı icra takip dosyalarında teminat karşılığında icra veznesine yatacak paranın tedbiren alacaklıya ödenmemesine karar verilmesini, kötü niyetli ve haksız olan karşı yana % 20'den az olmamak üzere kötü niyet tazminatına yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMA :Davalı vekili savunmasında: iddiaların kabul edilmediğini, faiz oranına itirazın yerinde olmadığını, ödeme iddialarının yerinde olmadığını belirterek davanın reddini talep etmiştir

DELİLLER:Davacı vekili dava dilekçesinde:İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası ,İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... esas dosyası, 3 adet ...bank ... Şibesine ait Banka dekontu, bilirkişi incelemesi, yemin, tanık , yargıtay kararı vs. delillerini sunmuştur.

Davalı vekili : İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası ,İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... esas dosyası, banka kayıtları, bilirkişi incelemesi, emsal yafrıtay kararları vs delillerini sunmuştur.

İNCELEME VE GEREKÇE: Mahkememizin 15/02/2018 tarihli oturumun 2 nolu ara kararı uyarınca dosyanın bilirkişilere tevdine karar verilmiş, bilirkişinin 09/05/2018 tarihli raporunun sonuç bölümünde: "Kredi kartı faiz oranları 5464 sayılı yasanın yürürlüğe girdiği 01.03.2006 tarihinden sonra yasanın 26.3 madde hükmü gereği TCMB tebliğleri ile belirlenmektedir. Yasanın yürürlük tarihinden sonra 02.04.2006 tarihinden geçerli olmak üzere 20016/1 sayılı tebliğ gereğince uygulanan akdi faiz oranı yıllık % 69, temerrüt faiz oranı yıllık % 82.56 olarak tespit edilmiştir.Davaya konu Kredi kartı hesaplan 23.12.2005 tarihinde kat edilmiş ve istenen temerrüt faiz oranı yıllık % 84.75 olup bu oranın o günkü piyasa koşullarına göre istenebilir bir oran olduğu yasa ile 02.04.2016 tarihinde tespit edilen akdi ve temerrüt faiz oranlan İle aynı seviyelerde bulunduğu belirlenmiştir.Diğer bankalardan ... Bankasının daha yüksek oranlar uyguladığı Aralık /2005 tarihinde uyguladığı akdi faiz oranın yıllık % 83.88 ( aylık %6,99) temerrüt faiz oranının % 83.88 akdi faizin % 30 ilavesiyle % 109.05 olduğu görülmektedir Takip ve davaya konu davacıya ait kredi kartları Bireysel Kredi kartıdır.Taraflar arasında akdedilen sözleşmenin 39. Maddesinde: Tüketicinin Korunması Hakkındaki Kanun gereğince faiz artırımıma 30 gün önceden hesap özeti ile bildirileceğini bu suretle yapılacak değişikliklere aynen uyacaklarını kabul ve taahhüt eder. denilmektedir.Bu nedenle takibe konu kredi kartlarıma 4822(4077) yasa hükümleri içerisinde değerlendirilmesi gerektiği görüş ve kanaatin varılmış nihai takdir sayın mahkemeye bırakılmıştır.Davacıya ait kredi kartlarının bireysel kredi kartı olması nedeniyle Yargıtay kararlarında da belirtildiği üzere 01.07.2012 tarihinde yürürlüğe giren 6098 sayılı TBK. 88 ve 120. Madde hükümlerinin uygulanacağı İfade edilmektedir.Takipte talep edilen % 84.75 Temerrüt faiz oranı ve 6098 sayılı yasanın 120. Madde hükmüne göre tespit edilen % 18 temerrüt faiz oranı üzerinden hesaplama sonucunda davalı alacağı 13.02.2017 dava tarihi itibariyle aşağıdaki gibi tespit edilmiştir. İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası %84.75 temerrüt faiz oranı üzerinden 2.711,20 TL asıl alacak, 19.300,23 TL işlemiş tem. faizi, 965.02 TL faizin %5 gider vergisi toplam 22.976,45 TL, 6098 TBK 120. Madde hükmü gereği % 18 tem. Faiz oranı üzerinden 01/12/2008 tarihinde yapılan tahsilat sonucu borç bakiyesi sıfırlanmış, ancak icra takip dosyasında hesaplanacak icra harç masraf ve vekalet ücretinin talep edilebileceği belirlenmiştir, İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası, %84,75 temerrüt faiz oranı üzerinden 3.002,53 TL asıl alacak 28.747,42 TL işlemiş tem faizi , 1.437,38 TL faizin %5 gider vergisi toplam 33.187,33 TL , 6098 TBK 120. Madde hükmü gereği % 18 tem faiz oranı üzerinden 3.002,53 TL asıl alacak, 4.323,72 TL işlemiş tem faizi , 216,19 TL faizin % 5 gider vergisi toplam 7.542,44 TL , icra takip dosyalarında icra harç, masraf ve vekalet ücretlerinin uzmanlık alanı dışında olması sebebiyle hesaplanmamış olduğu, bu tutarların hesaplanması sonrası borca ilave edilmesi gerektiği belirlenmiş, nihai takdir mahkemeye bırakılmıştır." şeklinde beyan sunulmuştur.

Bilirkişi raporunun taraflara tebliğ edilmiş olduğu, davalı vekilinin rapora karşı beyanda bulunarak yeni bilirkişi raporu alınmasını talep etmiş olduğu görüldü.

Davacı vekilinin rapora karşı beyanda bulunarak harç, masraf ve vekalet ücreti yönünden uzman bilirkişiden rapor alınmasını, davacının maaşından yapılan kesintilerin tekrar belirlenmesi için ek rapor alınmasını talep etmiş olduğu anlaşılmıştır.

Dava; Hizmet sözleşmesinden kaynaklanan alacağın tahsili için başlatılan icra takibine itirazın iptali isteminden ibarettir.

Toplanan deliller alınan bilirkişi raporu ve bütün dosya kapsamına göre; davacı ile dava dışı ...bank T.A.Ş. arasında bireysel kredi kartı sözleşmesi yapıldığı, sözleşme kapsamında bireysel kredi kartlarının kullanılmış olduğu kredi kartı alacağının tahsili için bankanın icra takibi yaptığı, takip aşamasında alacağın davalı ... A.Ş.'ye temlik edildiği, davaya konu alacak bireysel kredi kullanımınından kaynaklandığı, bireysel kredi kartı işlemlerinin 6502 Sayılı. tüketicinin korunması kanunu'nun 3/k-l maddesi gereğince tüketici işlemlerinden sayıldığından bankacılık işlemlerine dayalı olarak açılan davalarda 6502 sayılı yasanın 73. Maddesine tüketici mahkemeleri görevli olup, 6102 sayılı yasanın 4 ve 5. Maddesine göre dava ticari niteliğinde bulunmadığından HMK'nun 1. Maddesine göre görev hususu kamu düzeni ile ilgili olduğundan, yargılamanın her safhasında re'sen dikkate alınması gerekir. HMK'nın 114/c maddesi uyarınca mahkemenin görevli olması hususu da dava şartıdır. Rapor kapsamına göre davacının kullanmış olduğu kredi kartlarının bireysel kredi kartı olduğu, bireysel kredi kartlarının tüketici yasası kapsamında tüketici işlemlerinden sayıldığı ve görev konusunu ilgilendirdiği, 6502 sayılı Kanunun 3. 73 ve 83/2. Maddeleri uyarınca uyuşmazlığa bakmak görevi Tüketici Mahkemelerine ait olduğundan aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur .

HÜKÜM: Gerekçesi HMK 294/4 maddesi gereğince bir ay içerisinde açıklandığı üzere;

Mahkememizin eldeki davaya bakmakta görevsizliği nedeniyle 6100 sayılı HMK nun 114/1c, 115/2 ve 138/1 maddeleri gereğince davacının dava dilekçesinin dava şartı yokluğundan usulden REDDİNE,

Davaya bakma görevinin İzmir Tüketici Mahkemesi olduğu, HMK nun 20/1 maddesi uyarınca iş bu kararın kesinleşmesi ve 2 haftalık başvuru süresinde talep halinde dava dosyasının belirtilen görevli mahkemeye gönderilmesine,

HMK 331/2 maddesi gözetilerek harç ve yargılama giderlerinin 2 haftalık başvuru süresinde talep olunması halinde görevli mahkemede gözetilmesine,

Bu süre içinde başvuru olmaması halinde HMK nun 20/1 son cümlesine göre gerektiğinde mahkememizce karar verilmesine,

Dair davacı vekili ile davalı vekilinin yüzlerine karşı tebliğ tarihinden itibaren iki hafta içerisinde istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 02/10/2018

Katip ...

e-imzalı

Hakim ...

e-imzalı