Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2019/10556 E. 2023/2619 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SAYISI : 2015/799 E, 2015/1298 K. SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet HÜKÜMLER : Sanık ... hakkında mahkûmiyet, sanık ... Öner hakkında beraat, kaçak eşyanın müsaderesi, nakil aracının iadesi TEMYİZ EDENLER : Katılan ... İdaresi vekili, sanık ... TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma Sanıklar hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü: I. HUKUKÎ SÜREÇ Batman 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 16.11.2015 tarihli ve 2015/799 Esas, 2015/1298 Karar sayılı kararı ile sanık ... hakkında kaçakçılık suçundan 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 52 nci maddesinin ikinci fıkrası, 53 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca 2 yıl 6 ... hapis ve 100,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluğuna, sanık ... hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan, 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraat, suça konu kaçak eşyanın numunelerinin 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği müsaderesine, nakil aracının iadesine karar verilmiştir. II. TEMYİZ SEBEPLERİ A. Katılan ... İdaresi Vekilinin Temyiz Sebepleri; Her iki sanık ismi yazılı temyiz dilekçesinde; kaçak sigaraların gizlendiği kolilerden birisinin açık olmasına göre beraat kararı ile nakil aracının iadesinin yasaya aykırı olduğuna ve re’sen gözetilecek nedenlerle hükmün bozulmasına ilişkindir. B. Sanık ...'nin Temyiz Sebepleri; Cezasında başkaca indirim yapılmamasına, erteleme kararı verilmemesine, beraat kararı verilmesi gerektiğine ve re’sen gözetilecek nedenlerle hükmün bozulmasına ilişkindir III. OLAY VE OLGULAR 1.Ford Transit marka araç ile sigara nakledileceği ihbarı üzerine; 12.05.2015 günü saat 16.35 sıralarında, Batman 1 Sulh Ceza Hakimliğinin önleme araması kararına dayalı, sanık ...’nin ..., sanık ...’in ... olarak bulunduğu, sanık ... adına kayıtlı kapalı kasa kamyonet araçta yapılan aramada, sanık ...’in araçta giyim eşyası olduğunu beyan ettiği, elbiseler aralandığında görülen kolilerden birisinin açık olan kapağından bakıldığında kaçak sigaraların görülmesi üzerine toplam 300 karton kaçak sigara ele geçirildiği anlaşılmıştır. 2.Sanık ... aşamalarda, suça konu sigaraların kendisine ait olduğunu, satacağını, sigaraları satın alırken ve araca yüklerken sanık ...'in yanında bulunmadığını, sanık ...'ın yanında işçi olarak çalıştığını, sigaralarla ilgisinin bulunmadığını beyan ederek, üzerine atılı suçlamayı ikrar etmiştir. 3.Sanık ... aşamalarda sanık ...'nin yanında işçi olarak çalıştığını, araçta bulunan giysileri satmaya çıktıklarını, sigaralardan haberi bulunmadığını beyan ederek atılı suçlamayı kabul etmemiştir. 4.Suça konu sigaraların bandrolsüz ve gümrük kaçağı olduğuna dair bilirkişi raporu dava dosyasında mevcuttur. 5.Kaçak eşyaya mahsus tespit varakası dava dosyasında bulunmaktadır. IV. GEREKÇE A. Sanık ... Hakkındaki Beraat Hükmüne İlişkin Katılan ... İdaresi Vekilinin Temyiz Sebepleri İle Tebliğnamedeki Görüş Yönünden; Sanık hakkında kurulan hükme yönelik temyiz sebeplerinin incelenmesinde, olay tutanağına göre, sanık ...’nin ..., sanık ...’in ... olarak bulunduğu araçta yapılan aramada, sanık ...’in giyim eşyası bulunduğunu beyan ettiği araç içerisindeki elbiseler aralandığında kolilerden birisinin açık olan kapağından bakıldığında kaçak sigaraların görülmesi üzerine, toplam 300 karton kaçak sigaranın ele geçirilmesi şeklinde gerçekleşen olayda; sanık ...'in aşamalarda değişmeyen savunmasında sanık ...'in yanında işçi olarak çalıştığını, araçta bulunan giyim eşyalarını satmaya çıktıklarını, sigaralardan haberinin bulunmadığını beyan etmesi, bu savunmayı sanık ...'in de doğrulaması, araç içerisinde giyim eşyaları aralandığında görülebilen koli içerisinde sigaraların ele geçirilmesi ve dosya kapsamına göre, savunmanın aksine mahkûmiyete yeterli, şüpheden uzak, kesin, yeterli ve inandırıcı delil bulunmaması nedeniyle beraat hükmünde hukuka aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından, Tebliğname'de (1 numaralı) görüşe iştirak edilmemiş ve katılan ... İdaresi vekilinin temyiz sebepleri reddedilmiştir. B. Nakilde Kullanılan Aracın İadesi Yönünden; 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin birinci fıkrasındaki ''İyiniyetli üçüncü kişilere ait olmamak koşuluyla, kasıtlı bir suçun işlenmesinde kullanılan veya suçun işlenmesine tahsis edilen ya da suçtan meydana gelen eşyanın müsaderesine hükmolunur. Suçun işlenmesinde kullanılmak üzere hazırlanan eşya, kamu güvenliği, kamu sağlığı veya genel ahlak açısından tehlikeli olması durumunda müsadere edilir.'' ve aynı maddenin üçüncü fıkrasındaki: ''Suçta kullanılan eşyanın müsadere edilmesinin işlenen suça nazaran daha ağır sonuçlar doğuracağı ve bu nedenle hakkaniyete aykırı olacağı anlaşıldığında müsaderesine hükmedilmeyebilir.'' şeklindeki düzenlemeler karşısında nakil aracının müsaderesinin işlenen suça nazaran daha ağır sonuçlar doğurmaması gerektiği, dosya kapsamına göre kaçak eşyanın değerine nazaran nakilde kullanılan aracın müsaderesinin hakkaniyete de aykırı olacağı anlaşıldığından, nakil aracının iadesine karar verilmesinde hukuka aykırılık bulunmamıştır. C. Sanık ... ile katılan ... İdaresinin Mahkûmiyet Hükmüne Yönelik Temyiz Sebepleri; 1.Arama işlemine dayanak olarak gösterilen Batman 1. Sulh Ceza Hakimliğinin 2015/616 Değişik iş sayılı arama kararı denetime olanak verecek şekilde dosyaya getirtilmeden eksik araştırma ile karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur. 2.Suça konu sigaraların kaçak olarak yurda sokulduğunun anlaşılması nedeniyle, suç tarihinde yürürlükte bulunan 6545 sayılı Kanun'un 89 uncu maddesiyle değişik 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrasının son cümlesinde belirtilen "... Ancak, tütün mamullerinin etil alkol, metanol ve alkollü içkilerin kaçak olarak yurda sokulduğunun anlaşılması hâlinde, onuncu fıkra hükmüne istinaden cezaya hükmolunur." amir hükmü dikkate alınarak sanık hakkında 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrasının son cümlesi delaletiyle anılan Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci ve onuncu fıkraları gereğince uygulama yapılması gerektiğinin gözetilmemesi hukuka aykırı bulunmuştur. 3.10.12.2022 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanıp, aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Kanun'un 8 ... maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasının “yirmiüçüncü” fıkra olarak değiştirildiği gözetilerek, hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 61 ... maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasına eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması hâlinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması hâlinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içerdiği, yine aynı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmıştır. 5237 sayılı Kanun'un 7 nci maddesi ve 7242 sayılı Kanun'un 63 üncü maddesi ile 5607 sayılı Kanun'a eklenen geçici 12 nci maddenin ikinci fıkrası gözetilerek ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının mahkemesince saptanması ve sonucuna göre uygulama yapılmasında zorunluluk bulunması bozmayı gerektirmiştir. 4.5237 sayılı Kanun'un 53 üncü maddesinde öngörülen hak yoksunlukları uygulanırken, 15.04.2020 tarihli ve 31100 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 10 uncu maddesi ile anılan maddede yapılan değişiklik ve Anayasa Mahkemesinin 5237 sayılı Kanun'un 53 üncü maddesindeki hak yoksunluklarına ilişkin 24.11.2015 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanan 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararı nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması bozmayı gerektirmiştir. 5.Dava konusu kaçak sigaraların tamamının 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası delaletiyle 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereğince müsaderesine karar verilmesi gerekirken, sadece numune alınan kaçak sigaraların uygulama maddelerinin ilgili fıkraları da gösterilmeden müsaderesine karar verilmesi isabetli bulunmamıştır. V. KARAR A. Nakil Aracının İadesi ile Sanık ... Hakkındaki Beraat Hükmü Yönünden; Gerekçe bölümünde (A-B) bentlerinde açıklanan nedenle Batman 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 16.11.2015 tarihli ve 2015/799 Esas, 2015/1298 Karar sayılı kararında katılan ... İdaresi vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden katılan ... İdaresi vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle ONANMASINA, B. Sanık ... Hakkındaki Mahkûmiyet Hükmü Yönünden; Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Batman 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 16.11.2015 tarihli ve 2015/799 Esas, 2015/1298 Karar sayılı kararına yönelik sanık ... ve katılan ... İdaresi vekilinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 ... maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 21.03.2023 tarihinde karar verildi.