İlk Derece Mahkemesi 2016/505 E. 2018/1112 K.

T.C.

İZMİR

1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2016/505 Esas

KARAR NO : 2018/1112

DAVA : İtirazın İptali

DAVA TARİHİ : 18/04/2016

KARAR TARİHİ : 21/12/2018

Davacı tarafından davalı aleyhine açılan itirazın iptali davasının mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda, tüm dosya incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA:

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; İzmir .... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyası ile alacağın tahsili için davalı şirket hakkında 01/03/2016 tarihinde ilamsız takip başlatıldığını, davalının takibe itiraz ettiğini, itirazın haksız ve yersiz olduğunu, davalı şirketin taraflar arasındaki cari hesaba göre müvekkili şirkete borçlu olduğunu, cari hesap ekstresi ve ekstrede yer alan faturadaki mal ve hizmetin davalıya tam ve eksiksiz olarak sunulduğunu, davalı şirketin fatura içeriğine yasal sürede itiraz etmediğini, sözleşmenin 10. maddesine göre gecikme faizi, vade farkı alacağı ve cezai şart alacağından davalının sorumlu olduğunu, davalı borçlunun haksız itirazının iptaline, takibin devamına ve icra inkar tazminatına karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP:

Davalıya tebligat yapılmış, davalı süresi içinde cevap dilekçesi vermemiş olduğundan davacının, dava dilekçesinde ileri sürdüğü vakıaların tamamını HMK'nun 128. madde doğrultusunda inkar etmiş sayılmıştır.

DELİLLER:

Taraflarca gösterilen tüm deliller toplanmış, İzmir ... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı takip dosyası getirtilmiş, dosya üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmış, 27/06/2018 tarihli bilirkişi raporu alınmıştır.

İzmir ... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı takip dosyasının incelenmesinde, alacaklısının ... Şti, borçlusunun ... Şti olduğu, 24.719,52 TL asıl alacak üzerinden 01/03/2016 tarihinde ilamsız takip başlatıldığı, borçlunun yetkiye, takibe, borca ve faize itiraz ettiği görülmüştür.

Dosya ve tarafların ticari defterleri üzerinde bilirkişi incelemesine yönelik arar karar oluşturulmuş, davalı tarafın defter ve kayıtlarının incelenmesi yönünde İstanbul ... Asliye Ticaret Mahkemesine talimat yazılmış, davalı defter ve kayıtlarını sunmamıştır.

Dosya ve davacı ticari defterleri üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmış, alınan bilirkişi raporlarında özetle; "takip tarihi itibariyle davacı defterlerinde davacının davalıdan 5.978,02 TL cari hesap alacağının göründüğü, bu tutarın icra takibine konu cari hesap alacağı ile aynı olduğu, takip tarihi itibariyle sözleşmenin 8. maddesi kapsamında talep edilebilecek %48 oranında faiz ve faize ait %18 KDV tutarı toplamı 3.689,01 TL olarak hesaplandığı, davacı yanın davalı taraftan 18 adet taşıt için yakıt alım cihaz bedeli ve ceza bedeli alacağı olduğuna karar verilmesi halinde, sözleşmenin 9.maddesi kapsamında her bir kart için belirlenen 25 USD üzerinden 18 adet cihaz için KDV dahil 1.540,38 TL cihaz bedeli, sözleşmenin 16.maddesi kapsamında her bir taşıt için belirlenen 250 USD üzerinden 18 adet taşıt için KDV dahil 15.403,78 TL ceza bedeli hesaplanmış, 15 adet taşıt için yakıt alım cihaz bedeli ve ceza bedeli alacağı olduğuna karar verilmesi halinde; sözleşmenin 9. Maddesi kapsamında her bir kat için belirlenen 25 USD üzerinden KDV dahil 1.283,65 TL cihaz bedeli, sözleşmenin 16 maddesi kapsamında her bir taşıt için belirlenen 250 USD üzerinden 18 adet taşıt için KDV dahit 12.836,48 TL ceza bedeli hesaplanmış olup, icra takibinde 18 adet cihaz ve taşıt için talep edilen cihaz bedeli 1.540,38 TL ceza bedeli ise 15.403,78 TL dir" şeklinde görüş bildirmiştir.

DELİL DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE :

Dava, İİK 67. madde gereğince açılan itirazın iptali davasıdır.

Dava dilekçesi, cevap dilekçesi, denetim ve hüküm kurmaya elverişli bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; davacı tarafça cari hesaptan kaynaklanan alacağın ödenmediğinden bahisle davalı hakkında icra takibi başlatıldığı, davalının takibe itiraz ettiği, itiraz üzerine takibin durdurulmasına karar verildiği, davacı tarafça itirazın iptaline yönelik olarak eldeki davanın açıldığı, dava ve takip konusu alacağın varlığı ve miktarının belirlenmesine yönelik olarak dosya ve taraf ticari defterleri üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmasına ilişkin ara kararı oluşturulduğu, davalı tarafın ticari defterlerini ibraz etmediği, usulüne uygun tutulan ve sahibi lehine delil olma vasfına haiz davacı taraf ticari defterleri ve davacı tarafça 17/08/2018 tarihli dilekçe ekinde sunulu yakıt alım cihaz sayılarına ilişkin belge göz önüne alındığında, icra takibinde 18 adet cihaz ve taşıt için talep edilen cihaz bedelinin 1.540,38 TL olduğu, ceza bedelinin ise 15.403,78 TL olduğu kabul edilerek, vade farkı alacağı yönünden taleple bağlılık ilkesi gözetilerek davacının davalıdan takip tarihi itibariyle 24.719,52-TL alacaklı olduğu, bu miktar üzerinden davalının icra takibine yapmış olduğu itirazın haksız ve yersiz olduğu kanaatine varılarak davacının davasının kabulü ile, İzmir .... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyasına davalı borçlu tarafından yapılan itirazın iptali ile takibin aynen devamına, 24.719,52 TL alacak üzerinden hesaplanacak %20 oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

Dair aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM:

Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere

1-Davacının davasının kabulü ile,

İzmir ... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyasına davalı borçlu tarafından yapılan itirazın iptali ile takibin aynen devamına,

2-24.719,52 TL alacak üzerinden hesaplanacak %20 oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

3-Davacı tarafından peşin yatırılan 327,75-TL harcın alınması gerekli 1.688,59-TL nispi harçtan mahsubu ile eksik kalan 1.360,84-TL harcın davalıdan alınarak hazineye gelir yazılmasına,

4-Davacı tarafından sarf olunan 327,75-TL harç, 905,50-TL posta ve bilirkişi ücreti olmak üzere toplam 1.233,25-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

5-Davacı taraf kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden A.A.Ü.T gereğince hesap ve takdir edilen 2.966,34-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

6-HMK.nun 333.maddesi uyarınca taraflarca yatırılan gider avansının sarf edilmeyen kısmının karar kesinleştiğinde talep halinde taraflara iadesine,

Dair karar, HMK 341vd maddeleri gereğince tebliğ tarihinden itibaren iki hafta içerisinde Mahkememize veya aynı nitelikteki başka yer Mahkemesine verilecek dilekçe ile İzmir Bölge Adliye Mahkemeleri nezdinde istinaf yolu açık olmak üzere davacı vekilinin yüzüne karşı davalı tarafın yokluğunda açıkça okunup usulen anlatıldı.21/12/2018

Katip ...

e-imzalı

Hakim ...

e-imzalı