İlk Derece Mahkemesi 2016/801 E. 2018/1081 K.

T.C.

İZMİR

1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2016/801 Esas

KARAR NO : 2018/1081

DAVA : İtirazın İptali

DAVA TARİHİ : 10/06/2016

KARAR TARİHİ : 14/12/2018

Davacı tarafından davalı aleyhine açılan itirazın iptali davasının mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda, tüm dosya incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:

DAVA:

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davalı ...'nın müvekkil şirket ile yapmış olduğu alışveriş nedeniyle faturalar kapsamında borçlarını ödemediğini, borçların ödenmemesi nedeniyle İzmir ... İcra Dairesi'nin ... esas sayılı icra dosyası ile takip başlatıldığını, borçlunun 22/02/2016 tarihinde yetkiye, borca ve tüm ferilerine itiraz ettiğini, takibin durduğunu, açıklanan nedenlerle itirazın iptali ile takibin devamına, icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini dava ve talep etmiştir.

CEVAP:

Davalıya tebligat yapılmış, davalı süresi içinde cevap dilekçesi vermemiş olduğundan davacının, dava dilekçesinde ileri sürdüğü vakıaların tamamını HMK'nun 128. madde doğrultusunda inkar etmiş sayılmıştır.

DELİLLER:

Davacı tarafça gösterilen tüm deliller toplanmış, İzmir .... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı takip dosyası getirtilmiş, dosya ve davacının ticari defterleri üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmış, 07/05/2018 tarihli bilirkişi raporu alınmıştır.

İzmir .... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı takip dosyasının incelenmesinde, alacaklısının ... Şti, borçlusunun ... olduğu, 86.550,52 TL asıl alacak üzerinden 11/02/2016 tarihinde ilamsız takip başlatıldığı, borçlunun 22/02/2016 tarihli dilekçesi ile borca, faize, tüm ferilerine ve yetkiye itiraz ettiği görülmüştür.

Dosya ve tarafların ticari defterleri üzerinde bilirkişi incelemesine yönelik arar karar oluşturulmuş, ancak davalı ticari defter ve belgelerini talimat mahkemesi olan Gaziantep ...Asliye Ticaret Mahkemesi'ne ibraz etmemiştir.

Dosya ve davacı ticari defterleri üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmış, alınan bilirkişi raporlarında özetle; "davacının incelemeye konu ticari defterlerinin 6102 sayılı TTK'nun 64/3 maddesi uyarınca yapılması gereken noter açılış tasdikleri ile kapanış tasdikinin süresinde yaptırdığı, inceleme kapsamı ile sınırlı olmak üzere defterlerin usulüne uygun tutulduğu ve birbirini doğruladığı, taraflar arasında 2016 yılı öncesinde başlayan, mal alım-satımından kaynaklanan cari hesap şeklinde yürütüldüğü anlaşılan ticari ilişki olduğu, dava dosyasında taraflar arasında düzenlenmiş yazılı bir sözleşmenin bulunmadığı, 10/02/2016 icra takip tarihi ve 10/06/2016 dava tarihi itibariyle davacının dafter ve kayıtlarında davacının davalıdan icra takibine dayanak 27 adet irsaliyeli futaradan kaynaklanan 86.550,52 TL cari hesap alacağının olduğu bu tutarın icra takibine konu asıl alacak tutarı ile aynı oludğu" şeklinde görüş bildirmiştir.

DELİL DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE :

Dava, İİK 67. madde gereğince açılan itirazın iptali davasıdır.

Dava dilekçesi, denetim ve hüküm kurmaya elverişli bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; davacı tarafça cari hesaptan kaynaklanan alacağın ödenmediğinden bahisle davalı hakkında icra takibi başlatıldığı, davalının takibe itiraz ettiği, itiraz üzerine takibin durdurulmasına karar verildiği, davacı tarafça itirazın iptaline yönelik olarak eldeki davanın açıldığı, dava ve takip konusu alacağın varlığı ve miktarının belirlenmesine yönelik olarak dosya ve taraf ticari defterleri üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmasına ilişkin ara kararı oluşturulduğu, davalı tarafın ticari defterlerini ibraz etmediği, usulüne uygun tutulan ve sahibi lehine delil olma vasfına haiz davacı taraf ticari defterleri göz önüne alındığında, davacının davalıdan takip tarihi itibariyle 86.550,52-TL alacaklı olduğu, bu miktar üzerinden davalının icra takibine yapmış olduğu itirazın haksız ve yersiz olduğu kanaatine varılarak davacının davasının kabulü ile, İzmir .... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyasına davalı borçlu tarafından yapılan itirazın iptali ile takibin aynen devamına, 86.550,52 TL alacak üzerinden hesaplanacak %20 oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

Dair aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM:

Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere

1-Davacının davasının kabulü ile,

İzmir .... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyasına davalı borçlu tarafından yapılan itirazın iptali ile takibin aynen devamına,

2-86.550,52 TL alacak üzerinden hesaplanacak %20 oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

3-Davacı tarafından peşin yatırılan 1.074,52-TL harcın alınması gerekli 5.912,26-TL nispi harçtan mahsubu ile eksik kalan 4.837,74-TL harcın davalıdan alınarak hazineye gelir yazılmasına,

4-Davacı tarafından sarf olunan 1.074,52-TL harç, 525,30-TL posta ve bilirkişi ücreti olmak üzere toplam 1.599,82-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

5-Davacı taraf kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden A.A.Ü.T gereğince hesap ve takdir edilen 9.674,04-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

6-HMK.nun 333.maddesi uyarınca taraflarca yatırılan gider avansının sarf edilmeyen kısmının karar kesinleştiğinde talep halinde taraflara iadesine,

Dair, tebliğden itibaren 2 hafta içinde İzmir Bölge Adliye mahkemesi nezdinde İstinaf yolu açık olmak üzere verilen karar davacı vekilinin yüzüne karşı davalı tarafın yokluğunda açıkça okunup usulen anlatıldı.14/12/2018

Katip ...

e-imzalı

Hakim ...

e-imzalı