Yargıtay 7. Hukuk Dairesi 2013/13681 E. 2013/10451 K.

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü: İş sözleşmesinin davalı işveren tarafından geçerli neden olmadan feshedildiğini belirten davacı işçi, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini talep etmiştir. Davalı işveren vekili, davacının sergilemiş olduğu tutum ve davranışları nedeniyle iş sözleşmesinin geçerli nedenlerle feshedildiğini savunarak davanın reddini istemiştir. Mahkemece, savunma alınmadığından bahisle yapılan feshin geçersiz olduğu belirtilerek davanın kabulüne karar verilmiştir. 4857 sayılı İş Kanununun 19.maddesine göre: “Hakkındaki iddialara karşı savunmasını almadan bir işçinin belirsiz süreli iş sözleşmesi, o işçinin davranışına veya verimi ile ilgili nedenlerle feshedilemez. Ancak, işverenin 25'nci maddenin (II) numaralı bendi şartlarına uygun fesih hakkı saklıdır.” Bu hükümle, işçinin savunmasının alınması, işçinin davranışı veya verimi ile ilgili nedenlerle iş sözleşmesinin feshi için bir şart olarak öngörülmüş ve salt işçinin savunmasının alınmamasının tek başına, süreli feshin geçersizliği sonucunu doğuracağı ifade edilmiştir. İşverene savunma alma yükümlülüğünü, sadece iş sözleşmesinin feshinden önce yüklemektedir. İşçiye ihtar verilirken ise bu şekilde bir yükümlülük yüklememektedir. Dolayısıyla işçiye davranışı nedeniyle ihtar verilirken, savunmasının alınmaması ihtarı geçersiz kılmaz. İşçinin savunması, sözleşmenin feshinden önce alınmalıdır. İşçi fesihten önce savunma vermeye davet edilmeli, davet yazısında davranışı nedeniyle işten çıkarma sebebi açık ve kesin bir şekilde belirtilmeli, makul bir süre önceden belirtilen yer, gün ve saatte hazır bulunması, bulunmadığı takdirde yazılı bir savunma verebileceğinin; bildirilen yerde belirtilen gün ve saatte hazır bulunmadığı ve de buna rağmen yazılı bir savunma vermediği takdirde savunma vermekten vazgeçmiş sayılacağının kendisine hatırlatılması şarttır. Fesih bildirimiyle birlikte veya fesihten sonra savunma istenmesi feshi geçersiz kılar. Keza,ihbar önel süreleri içinde savunma alınması da feshin geçersiz olması sonucunu doğurur. Dosya içeriğine göre davalı işverenin davacı işçinin iş sözleşmesini 4857 sayılı İş Kanunu'nun 18.maddesi uyarınca yetersizliği ile işlerinde takındığı tavır ve davranışlarından kaynaklanan nedenlerle feshettiği anlaşılmış olup bu hali ile savunma alınmasının zorunlu olduğu görülmüştür. Mahkemece, davacının savunma vermeyeceğine dair ... isimli şahsın şerhi ve imzası bulunan belge sunulmuş ise de davalı işverenin adı geçen kişiyi tanık olarak belirtmediği, davacı vekilinin yazılı ya da sözlü olarak savunma talep edilmediğini belirtmesi karşısında davacının savunmasının alınmadığından bahisle davanın kabulüne karar vermiş ise de; savunma alınması zorunlu olduğundan mahkemece bu husus kendiliğinden gözetilerek savunma vermeyeceğine dair tutanak altında imzası bulunan ... isimli kişinin, tutanak mümzii olarak resen çağırmak suretiyle dinlenilerek savunma isteminin tebliğ edilip edilmediği belirlenerek sonucuna göre feshin geçerli nedene dayanıp dayanmadığı tespit edilmek suretiyle karar verilmesi gerekirken eksik araştırma sonucu davanın kabulüne karar verilmesi hatalı olup bozmayı gerektirmiştir. SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı nedenle BOZULMASINA, bozma nedenine göre diğer temyiz itirazlarının incelenmesine şimdilik yer olmadığına, peşin alınan temyiz harcının istek halinde davalıya iadesine 05.06.2013 tarihinde oybirliğiyle KESİN olarak karar verildi.