Yargıtay 3. Ceza Dairesi 2018/5173 E. 2019/1297 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi HÜKÜM : Mahkumiyet Mahalli mahkemece, bozma üzerine verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü: Bozma sonrası kurulan hükümde, ilk haksız hareketin kim tarafından yapıldığının tespit edilememesi gerekçesi ile TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin uygulanmasında, TCK'nin 3. maddesine göre orantılılık ilkesi dikkate alınarak (1/4) oranında indirim yapılması yerine (1/2) oranında indirim yapılmak suretiyle eksik ceza tayini aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır. Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine, ancak; Sanık hakkında kurulan 25.02.2015 tarihli ilk hükümde tekerrür hükümlerinin uygulanmadığı ve hükmün yalnızca sanık tarafından temyiz edilip aleyhe temyiz bulunmadığı, bozma sonrası kurulan 11.04.2018 tarihli kararda ise 1412 sayılı CMUK'un 326/son maddesi uyarınca sanığın kazanılmış hakkı olduğu gözetilmeden, sanık hakkında verilen hapis cezasının mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi sureti ile kanuna muhalefet edilmesi, Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten 6723 sayılı Kanun'un 33. maddesi ile değişik 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden CMUK’un 322. maddesi gereğince, hüküm fıkrasının TCK'nin 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin kısmının çıkarılması sureti ile hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 28.01.2019 gününde oy birliğiyle karar verildi.