Yargıtay 13. Ceza Dairesi 2012/16741 E. 2013/30178 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : Nitelikli hırsızlık, konut dokunulmazlığını ihlal HÜKÜM : Mahkumiyet Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: I- Suça sürüklenen çocuk ... hakkında müşteki ...'a yönelik hırsızlık suçundan kurulan hükmün incelenmesinde; Y.C.G.K.'nın Dairemizce de benimsenen 11.12.2012 günlü, 2012/1247 esas ve 2012/1842 karar sayılı içtihadında belirtildiği üzere; 5237 sayılı TCK'nın 143. maddesinde düzenlenen “suçun gece vakti işlenmesi”nin suçun daha ağır ceza verilmesini gerektiren nitelikli hâli olması nedeniyle aynı Kanun'un 66/3. maddesi uyarınca dava zamanaşımı sürelerinin hesabında dikkate alınacağı öngörüldüğünden suça sürüklenen çocuk hakkında zamanaşımının dolmadığı kabul edilerek yapılan incelemede; Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve Hakimin takdirine göre; suçun suça sürüklenen çocuk ... tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir. Ancak; İşlediği fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneğine sahip olduğuna dair raporu bulunan suça sürüklenen çocuk ...'ın, suç tarihinde 12-15 yaş aralığında olduğu halde TCK'nın 31/2 maddesi yerine, aynı maddenin 3. fıkrası uygulanması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi, Bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin temyiz itirazı bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenle tebliğnameye aykırı olarak BOZULMASINA, bozma nedeni yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi aracılığıyla 1412 sayılı CMUK'un 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak hüküm fıkrasından TCK'nın 31. maddesi ile ilgili bölümden hesaplama ile ilgili kısımın çıkarılarak yerine ‘‘TCK'nın 31/2. maddesi uyarınca 1/2 oranında indirim yapılarak suça sürüklenen çocuğun 1 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,” eklenmesi suretiyle, diğer yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, II- Suça sürüklenen çocuk ... hakkında müşteki ...'ye yönelik hırsızlık ve müşteki ...'a yönelik konut dokunulmazlığını ihlal suçları ile suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında kurulan hükümlerin incelenmesinde; Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun suça sürüklenen çocuk ... tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir. Ancak; 1- Suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'nın tüm aşamalardaki savunmalarında atılı suçlamaları kabul etmedikleri, dosyada suçun suça sürüklenen çocuklar ... ve ... tarafından işlendiğine dair diğer suça sürüklenen çocuk ...'ın kovuşturma aşamasında değiştirdiği, atfı cürüm mahiyetindeki soruşturma aşamasındaki beyanından başka; hükümlülüklerine yeterli hukuka uygun, kuşkudan uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilmeden, beraatleri yerine yetersiz gerekçe ile yazılı şekilde mahkumiyetlerine karar verilmesi, 2- İşlediği fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneğine sahip olduğuna dair raporu bulunan suça sürüklenen çocuk ...'ın, suç tarihinde 12-15 yaş aralığında olduğu halde TCK'nın 31/2 maddesi yerine, aynı maddenin 3. fıkrası uygulanması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi, 3- Müşteki ...'ye ait aracın, sağ ön kapı çerçeve kısmından sert bir cisimle kanırtılmak suretiyle boşluk elde edilerek kapı kilidinin bu boşluktan açıldığı ve düz kontak yapılmak suretiyle çalındığının anlaşılması karşısında, suça sürüklenen çocuklar hakkında TCK'nın 142/1-b maddesi yerine yazılı şekilde uygulama yapılarak fazla ceza tayin edilmiş olması, 4- Y.C.G.K.'nın 16.04.2013 günlü, 2012/6-1307 esas ve 2013/151 sayılı kararı uyarınca iddianamedeki olayın anlatım biçimi ve uygulanması istenen yasa maddelerine göre; suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... hakkında, konut dokunulmazlığını ihlal suçundan 5271 sayılı CMK'nın 170. maddesine uygun olarak açılmış bir dava bulunmadığı gibi, iddianame de düzenlenmediğinin anlaşılması karşısında; hükmün konusunun iddianamede gösterilen eylemle sınırlı olduğu gözetilmeden dava konusu dışına çıkılarak 5271 sayılı CMK'nın 225/1. maddesine aykırı davranılması, 5- Kabule göre de; a- Suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... hakkında konut dokunulmazlığını ihlal suçu bakımından, 5275 sayılı Yasanın 106/4. maddesinin “çocuklar hakkında hükmedilen adli para cezasının ödenmemesi halinde bu ceza hapse çevrilmez” hükmü gözetilmeden “…ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrilmesine” kararı verilmesi, b- Suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... hakkında konut dokunulmazlığını ihlal suçu birden fazla kişi ile birlikte işlendiği kabul edildiği halde TCK'nın 119/1-c maddesinin uygulanmaması, Bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuk ... müdafii ve suça sürüklenen çocuklar ... ve ... müdafiinin temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenle tebliğnameye kısmen uygun olarak BOZULMASINA, 28.10.2013 tarihinde oybirliği ile karar verildi.