Yargıtay 12. Ceza Dairesi 2012/33302 E. 2013/21399 K.

Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık Hüküm : 1- Sanıklar ..., ..., ... hakkında, 2863 sayılı Kanunun 74/2, 5237 sayılı TCK'nın 62, 5271 sayılı CMK'nın 231/5 maddesi gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılması 2- Sanıklar ..., ... hakkında; 2863 sayılı Kanunun 74/2, 5237 sayılı TCK'nın 62, 51/1-3 maddeleri gereğince mahkumiyet, erteleme 2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıklar ..., ..., ... hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin karar ile sanıklar ... ile ...'in mahkumiyetlerine ilişkin hüküm, katılan vekili tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü: 1- Sanıklar ..., ..., ... hakkında yapılan temyiz isteminin incelenmesinde : Sanıklar hakkında 5271 sayılı CMK'un 231. maddesi uyarınca verilen ve itirazı kabil olan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin karara katılan vekili ile sanık ... ...'in itirazı üzerine, Mersin 2. Ağır Ceza Mahkemesince kesin olarak karar verildiğinden, bu konuda yeniden bir karar verilemeyeceği anlaşılmakla, dosyanın incelenmeksizin mahkemesine iadesinin temini için Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 2- Sanıklar ... ile ... hakkında yapılan temyiz isteminin incelenmesine gelince : Sanıkların, fikir ve eylem birliği içerisinde hareket ederek, kültür varlıkları bulmak amacıyla, Mersin İli, Erdemli İlçesi, Güneyli Köyü'nde, yaklaşık 2,5 metre çapında, 1,5 metre derinliğinde kaçak kazı çukuru açmak suretiyle üzerilerine atılı suçu işledikleri, 14.01.2010 tarihli arkeolog bilirkişi raporu ile söz konusu yerin 2863 sayılı Kanun kapsamında olmadığı ve sit alanı tescil kaydının bulunmadığının bildirildiği, yine, Mersin İl Kültür ve Turizm Müdürlüğü'nün 19.03.2010 tarihli yazısı ile suça konu yerin, arkeolojik ya da doğal sit alanı olmadığının belirtilmesi karşısında, sanıkların eylemlerinin, 2863 sayılı Kanunun 74/1-2. cümlesine temas eden “izinsiz kazı yapma” suçunu oluşturduğu, aynı Kanunun 74/2 maddesinde düzenlenen “define araştırma” suçunun ise toprağa ve yüzeye müdahale olmaksızın elverişli araçlarla, sadece yüzey üzerinde araştırma yapılması suretiyle olabileceği gözetilmeksizin, hatalı nitelendirme ile sanıklar hakkında eksik cezaya hükmolunması, Kabule göre de, 1- 2863 sayılı Kanunun 74/2 maddesi gereğince hükmolunun 3 ay hapis cezasının, 5237 sayılı TCK'nın 62 maddesi gereğince, 1/6 oranında indirim yapılması sonucunda, sonuç ceza olarak 2 ay 15 gün hapis cezasına karar verilmesi gerekirken, 2 ay 20 gün hapis cezasına hükmedilerek, sanıklar hakkında fazla cezaya tayin edilmesi, 2- Adli emanette kayıtlı bulunan ve suçta kullanıldığı anlaşılan eşyaların, 5237 sayılı TCK'nın 54/1 maddesi gereğince müsaderesine karar verilmemesi, Kanuna aykırı olup, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi gereğince isteme uygun olarak BOZULMASINA, 25.09.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.