Yargıtay 12. Ceza Dairesi 2011/20037 E. 2012/24077 K.

Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık Hüküm : 2863 sayılı Kanunun 74/1, 74/1-2. cümle, 5237 sayılı TCK'nın 39/1, 50/1-a, 52/4 maddeleri uyarınca mahkumiyet 2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü: Kolluk kuvvetlerince kazı mahallinde suç üstü yakalanan ve hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verilen sanık ...'ın aşamalarda verdiği benzer ifadelerde, kendisini kazı yapılacak yere götüren beyaz renkli araçta üstünü değiştirip yaya olarak olay mahalline gittiğini beyan ettiği, kazı alanından yaklaşık 750 m uzaklıkta çalıların içine gizlenmiş vaziyette bulunan ... plakalı beyaz renkli aracın sanık ...'a ait olup bagajında sanık ...'a ait eşyaların ele geçirildiği, sanık ...'in, kendi aracında sanık ...'a ait eşyaların bulunmasını, aşamalardaki çelişkili ifadelerle açıklamaya çalıştığı, mevcut delil durumu itibariyle sanık ...'in, diğer sanık ...'ı kazı alanına götürmek suretiyle eylemine “yardım eden” sıfatı ile iştirak ettiği değerlendirildiğinden, mahkemece atılı suçtan sanığın mahkumiyetine karar verilmesinde isabetsizlik bulunmadığı kabul edilerek yapılan incelemede; Dosya kapsamında mevcut 12/05/2009 tarihli bilirkişi raporunda, kazı yapılan yerin tümülüs olduğunun, bu bölgenin Karabük Kültür ve Tabiat Varlıklarını Koruma Bölge Kurulu'nun 24/12/2008 tarih ve 1121 sayılı kararı ile 1. derece arkeolojik sit alanı olarak tescil edildiğinin belirtildiği, 2863 sayılı Kanunun 5728 sayılı Kanun ile değişik 74/1-1. cümlesinde düzenlenen suçun oluşabilmesi için, kazı yapılan yere ilişkin bir tescil kaydı bulunması zorunlu olmayıp alanın aynı Kanunun 6. maddesi kapsamında korunması gerekli taşınmaz kültür varlığı niteliği taşımasının yeterli olduğu, dolayısıyla izinsiz kazı yapılan mahallin tümülüs vasfı suç tarihi itibariyle de mevcut olup tescilden sonra bu niteliği kazandığının kabul edilemeyeceği anlaşılmakla, sanığın kazı yaptığı yerin sit alanı ya da korunması gerekli başka bir yer olmadığı gerekçesiyle sanık hakkında tayin edilen temel cezanın 2863 sayılı Kanunun 74/1-2. cümlesi uyarınca indirilmesi, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamış olup; Hükmün esasını oluşturan kısa karar ile iddia makamının esas hakkındaki mütalaasının yer aldığı 10/06/2009 tarihli duruşma tutanağının 1, 2 ve 3. sayfalarının hakim tarafından imzalanmaması, mahallinde tamamlanabilir eksiklik olarak kabul edilerek tebliğnamede bu yönde bozma öneren görüşe iştirak edilmemiştir. Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanığın, olaya kesinlikle karışmadığına, kazıda yakalanmadığına ilişkin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak; 1- Sanık hakkında tayin edilen cezada takdiri indirim yapılırken uygulanan kanun maddesinin gösterilmemesi suretiyle 5271 sayılı CMK'nın 232/6 maddesine muhalefet edilmesi, 2- Adli emanetin 2008/11 sırasında kayıtlı eşyaların tamamının suçta kullanılmadığı, 2008/16 sırasında ise 25 adet irili ufaklı seramik kırıntılarının kayıtlı olduğu gözetilmeksizin, bu eşyaların tamamı hakkında müsadere kararı verilmesi, Kanuna aykırı olup, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi gereğince isteme uygun olarak BOZULMASINA, bu hususların yeniden yargılama yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hüküm fıkrasının ikinci bendinde yer alan dördüncü paragrafın başına “5237 sayılı TCK'nın 62/1 maddesi uyarınca” ibaresinin eklenmesi, beşinci bendinin “adli emanetin 2008/11 sırasında kayıtlı olup suçta kullanılan eşyaların 5237 sayılı TCK'nın 54/1 maddesi uyarınca müsaderesine, suçta kullanılmayan eşyaların sahiplerine iadesine, 5 adet testi parçası ile adli emanetin 2008/16 sırasında kayıtlı 25 adet seramik kırıntılarının 2863 sayılı Kanunun 75/1 maddesi uyarınca müzeye teslimine” şeklinde düzeltilmesi ile hükümdeki usul ve kanuna uygun bulunan sair hususların aynen bırakılmasına karar verilmek suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 15/11/2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.