İzmir 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2020/570 E. 2020/767 K.

T.C. İZMİR 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2020/570 Esas KARAR NO : 2020/767 DAVA : İpotek (İpoteğin Kaldırılması (Fekki)) DAVA TARİHİ : 19/10/2020 KARAR TARİHİ : 30/12/2020 Davacı tarafından davalı aleyhine açılan İpoteğin Fekki davasının mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda, tüm dosya incelendi. GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: DAVA :Davacı vekili dava dilekçesiye özetle :Davalı ..., dava dışı "...Kiremit Sanayi ve Ticaret A.Ş. Torbalı Şubesi'nde muhasebeci olarak çalıştığı, müvekkili davacı ise, davalının çalıştığı işyeri ile ticari alım-satım yapan yine dava dışı "..." adıyla maruf... adi ortaklığı"na makina kalıpları imalat ve tamiratı ve döküm ameliyeleri hususunda danışmanlık yapmakta olduğu, davalının çalıştığı işyeri, davacı müvekkilinin danışmanlık yaptığı adi ortaklıktan, sözleşme şartları çerçevesinde ve e-faturadan da görüleceği üzere 1 adet "Otomatik Kiremit İstifleme Paletleme ve Ambalaj Makinası Hattı" imal ettirmiş ve işyerinde kurulumu, çalıştırılması ve bakımı hizmeti satın aldığı, davalının çalıştığı dava dışı işyeri, bu ekipmanın ve tüm hizmetlerin bedelini sözleşmede de zikredildiği üzere, "Alüminyum Külçe" olarak ödemeyi taahhüt ettiği, dava dışı ... da bu taahhüdü kabul ettiği, bu minvalde de karşılıklı faturalar kesilmiş ve mali defterlere de işlendiği, davalının çalıştığı dava dışı işyeri, diğer dava dışı ...man için "...Ayrancılar Şubesi'nden kredi talep etmiş ve kendisine verilen bu krediyi, makinanın faturasını kesen dava dışı ...'nın sadece bir ortağının yani, ...'nin hemen orada adına açılan halkbank ayrancılar şubesi hesabına, "Makina Bedeli" olarak yatırmış, akabinde de, ...'den alınan emre muharrer bononun tahsilatı adı altında, kredinin bir kısmını, ayrıca bakiyeyi de "elden ödeme" şeklinde yine ...ye ödenmiş göstererek 15-20 dakika içinde hesabı sıfırlamış olduğu, hal böyleyken; davalı asilin çalıştığı yer sahibinin/işverenin ısrarla, satış sözleşmesinde ki edimlerini yerine getirmeme ihtimaline binaen, dava dışı ...'dan -taşınmaz ipoteği- talep etmesi neticesinde, zaten tüm danışmanlık ve üretim işleri ile ilgilenen davacı müvekkili, babadan kalma bahçesini ipotek altına aldırmaya razı olduğu, bu iş ile ilgili alınan ipotekin davalının adına yapıldığı, davacı müvekkili davalı asili daha öncesinde hiç görmemiş olmakla birlikte, davalıya taşınmaz ipoteği verecek herhangi bir alış-verişler de bulunmamakta olduğu, davacı müvekkili sadece ...'nın işi için teminat olarak taşınmazına ipotek tesis edilmesine razı olduğu, söz konusu hesap hareketlerinin ve tahsilatı yapılan senedin tüm bilgilerinin tarafımıza verilmesi hususu...Ayrancılar Şubesi'nden 07.10.2020 tarihinde talep edilmiş ancak taraflarına bugüne kadar bir cevap verilmediği, dava dışı ...; söz konusu Satış Sözleşmesi gereği edimlerini yerine getirmeyen davalının işverenine, İzmir ....Noterliği'nin 21.07.2020 Tarih ve... Yevmiye numaralı İhtarnamesiyle, "Terditli" olarak edimini (7) gün içinde yerine getirmesi hususunu ihtar ettiği, daha sonra önce ...'nın ortakları tarafından aranmış ve şifahi olarak alenen tehdit edildiği, sonrasında, hem dava dışı "... Kiremit Sanayi ve Tic. A.Ş." hemde işbu dava davalısının vekili sıfatıyla Av...., tarafından; ...'ya "... adi ortaklığı" ortaklarının her ikisine birden, asılsız fatura bedelinin tahsili amacıyla örnek icra takibi başlatıldığı, bu nedenle davanın kabulü ile İzmir İli, Bayındır İlçesi,... Mah. ...Parsel, ... Paftada kayıtlı davacı taşınmazı üzerine teminat amaçlı konulmuş bulunan ipoteğin fekkine karar verilmesini talep etmiştir. Davanın ; davaya konu taşınmaz üzerine teminat amaçlı konulduğu iddia olunan ipoteğin fekkine karar verilmesi istemine ilişkin olduğu görüldü. Yargıtay....Hukuk Dairesi'nin...ında belirtildiği üzere ; Mülga 6762 Sayılı TTK'nun 1463.maddesine göre ; Bakanlar Kurulu'nca 18.06.2007 tarihinde karalaştırılmıp, 21.07.2007 tarih ve 26589 sayılı Resmi Gazete'de yayınlanan... Sayılı Bakanlar Kurul'u Kararında esnaf-tacir ayrımının nasıl yapılacağı belirlenmiş olup, 6103 Sayılı TTK'nun Yürürlüğü Ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun'un 10.maddesinde ticari işletmeler hakkında 6102 Sayılı TTK'nun 11.maddesinin 2.fıkrasında öngörülen Bakanlar Kurulu Kararı çıkarılıncaya kadar yürürlükte bulunan düzenlemelerin uygulanacağı belirtildiğinden Bakanlar Kurul'u Kararının uygulanmasına devam edilerek esnaf ve tacir ayrımının anılan kararda belirtilen kıstasların değerlendirilmesi sureti ile yapılması gerecektir. Mahkememizce yapılan yargılama sırasında davacı ve davalı için ilgili ticaret sicil müdürlüklerine müzekkere yazılarak davacı ve davalının ticaret sicil kaydı var ise gönderilmesi istenilmiş olup, davacı için İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü, davalı için de İzmir Ticaret Sicil ve Torbalı Ticaret Sicil Müdürlükleri'ne ayrı ayrı müzekkere yazılmış olup, gelen yazı cevaplarında davacı ve davalının şahsi ticaret sicil kayıtlarının bulunmadığı anlaşılmıştır. Yine mahkememizde yapılan yargılama sırasında davacının tacir olup olmadığının tespiti açısından Manisa Mesir Vergi Dairesi'ne müzekkere yazılarak ilgili kayıtlar istenilmiş olup vergi dairesinden gelen 28.10.2020 tarihli cevabi yazıda davacının 2018 ve 2019 yıllarında bilanço usulüne göre defter tuttuğu bildirilmiştir. Yine davalı için Torbalı Vergi Dairesi'ne müzekkere yazılmış olup, gelen 03.11.2020 tarihli cevabi yazıda davalının potansiyel mükellef (gelir getirici kazanç olmaksızın bazı iş ve işlemlerde kullanılan potansiyel vergi kimlik numarasına haiz mükellef) olduğu bildirilmiştir. 6102 Sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 5.maddesini değiştiren ve 01/07/2012 tarihinde yürürlüğe giren 6335 Sayılı yasanın 2.maddesi ile "Asliye Ticaret Mahkemesi ile Asliye Hukuk Mahkemeleri arasındaki ilişki görev ilişkisi olup, bu durumda göreve ilişkin usül hükümleri uygulanır " şeklindeki düzenleme ile , artık 01/07/2012 tarihinden sonra açılacak davalarda sözü edilen iki mahkeme arasındaki ilişki görev ilişkisi olup , görevin 6100 Sayılı HMK'nun 137,138 maddeleri gereğince dava şartları arasında sayılmış olması nedeniyle, mahkemenin görevli olup olmadığı yargılamanın her hal ve safhasında talep üzerine veya mahkemece re'sen incelenip gözetilmesi gerekmektedir. Bir davanın veya işin Asliye Ticaret Mahkemesinde görülebilmesi için ; her iki tarafın da ticari işletmesi ile ilgili hususlardan doğan bir uyuşmazlık olması veya uyuşmazlığın 6102 Sayılı T.T.K.'da düzenlenen hususlardan doğan bir uyuşmazlık olması veya TTK'nun 4.maddesinde( b-c-d-e-f) sayılan dava veya işlerden bulunması, yahut özel bir yasal düzenleme ile davanın Ticaret Mahkemesinde görülmesi gerektiğinin açıkça belirtilmesi gerekmektedir. Bu açıklamalara göre; Dava konusu somut olayda İzmir ve Torbalı Ticaret Sicil'den ve Torbalı Vergi Dairesi'nden gelen yazı cevaplarının incelenmesinden dava tarihi itibariyle davalının tacir olmadığı, dava konusu uyuşmazlığın TTK.'nun 4.maddesinde sayılan uyuşmazlıklar arasında yer almadığı, davanın ticaret mahkemelerinde bakılacağına ilişkin açık bir yasal düzenlemenin de bulunmadığı, bu itibarla davanın; ticari bir dava olmaması nedeniyle davaya bakma görevinin mahkememize ait olmayıp, genel hükümlere göre çözülmesi gereken dava olması nedeniyle görevli mahkemenin Asliye Hukuk Mahkemesi olduğu düşünülmekle, mahkememizin iş davada görevli olmaması nedeniyle davanın usulden reddine, görevli mahkemenin Asliye Hukuk Mahkemesi olduğuna, karar kesinleştiğinde ve talep halinde dosyanın İzmir Nöbetçi Asliye Hukuk Mahkemesine gönderilmesine karar verme gereği doğmuştur. HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle: İşbu davada mahkememiz görevli bulunmadığından davanın usulden REDDİNE, Görevli mahkemenin İzmir Asliye Hukuk Mahkemesi olduğuna, HMK 20.maddesi gereğince kararın kesinleşme tarihinden itibaren 2 haftalık yasal süre içerisinde talep edilmesi halinde dosyanın İzmir Nöbetçi Asliye Hukuk Mahkemesine gönderilmesine, Harç ve yargılama giderlerlerinin görevli mahkemece hüküm altına alınmasına, Dair, dosya üzerinden yapılan inceleme sonucu, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki hafta içerisinde İzmir Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde istinaf kanun yolu açık olmak üzere karar verildi. 30/12/2020 Katip ... E imza Hakim ... E imza