İlk Derece Mahkemesi 2022/580 E. 2024/71 K.

T.C. ADANA 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2022/580 Esas - 2024/71 T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A

T.C. ADANA 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

K A R A R

ESAS NO : 2022/580 KARAR NO : 2024/71 BAŞKAN : ... ÜYE : ... ÜYE : ... KATİP : ... DAVACI : ...

VEKİLİ : ... DAVALI : ...

VEKİLİ : ... DAVA : İtirazın İptali DAVA TARİHİ : 11/08/2022 KARAR TARİHİ : 14/02/2024 KARAR YAZIM TARİHİ : ... I- DAVA 1. Davacı vekili 11.08.2022 tarihli dilekçe ile davalı taraf aleyhine itirazın iptali davası açmıştır. Dilekçeye göre; ... tesisat No.lu aboneliğin bulunduğu ‘Acıdere mahallesi ... sokak No.... Sarıçam Adana’ adresindeki işletmede ... görevlileri tarafından 4 ayrı tarihte kaçak elektrik kullanımı tespit edilmiştir. Bu tespitler yapılırken işletme sahibi olarak farklı kişiler muhatapmış gibi davranmıştır. Bu nedenle tutanak ve kaçak tüketim faturaları İbrahim Uyumaz isimli kişi adına düzenlenmiştir. Kaçak kullanım, ‘kesilen elektriğin yükümlülükler yerine getirilmeden açılarak kullanımı’ şeklindedir. ... aleyhine Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2022/... sayılı dosyası ile takip başlatılmıştır. 23.05.2022 tarihinde yanı işletmeye haciz işlemi için gelindiğinde işletmede bulunan davalı ...; burayı 2 yıldır kendisinin işlettiğini beyan etmiştir. İşletmedeki vergi levhasının da davalı adına olduğu tespit edilmiştir. Bunun üzerine ... aleyhine Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2022/... sayılı dosyası ile takip başlatılmıştır. Davalının haksız olarak ödeme emrine itiraz ettiği ileri sürülerek itirazın iptaline, takibin devamına ve %20 tazminata karar verilmesi talep edilmiştir.

Tarih Kaçak Tutanağı Kaçak Faturası Tutar ₺ 08.12.2021 ... 09.12.2021 37.542,20 15.12.2021 ... 16.12.2021 182.431,74 21.12.2021 ... 21.12.2021 167.164,63 25.12.2021 ... 25.12.2021 92.203,65

TOPLAM 479.342,22

II- CEVAP 1. Davalı vekili 12.09.2022 tarihli cevap dilekçesi ile davanın reddini savunmuştur. Dilekçeye göre; dava konusu tutanakların düzenlendiği tarihlerde davacı ile davalı arasında abonelik sözleşmesi bulunmamaktadır. ... isimli kişinin borcundan dolayı davalının işyerine hacze gidilmiş ve davalı dosya borçlusu yapılmaya çalışılmıştır. Sorunlu bir durumun hukuk ve devlet gücü kullanılarak gerçekleştirilmeye çalışıldığı belirtilerek davanın reddine ve %20 tazminata karar verilmesi talep edilmiştir. III- DELİLLER 1. Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2022/... sayılı dosyasının incelenmesinden; davacı tarafından ... aleyhine 11.02.2022 tarihinde ilamsız takipte bulunduğu görülmüştür. Takip talebinde; 490.827,68 TL alacağın takip tarihinden itibaren uygulanacak gecikme zammı ile birlikte tahsili talep edilmiştir. Takip dosyasında 23.05.2022 tarihinde saat 14:23-15:10 arasında Acıdere Mahallesi Boyuntepe (...) sokak No.... Sarıçam Adana adresinde haciz işlemi yapılmıştır. Haciz tutanağına göre; haciz işlemi yapılan işletmede vergi levhasının ‘...’ adına olduğu tespit edilmiştir. İşletmede bulunan ... “2 yıldır burayı işlettiğini, öncesinde ... olarak faaliyette bulunduğunu” beyan etmiştir. Bu tespitler tutanağa geçirilmiştir. ... tutanağı imzadan imtina etmiştir. Haciz işlemini yapan icra memuru mahkememizin 14.06.2023 tarihli oturumunda tanık olarak dinlenmiştir. Tanık, tutanak içeriğinin doğru olduğunu, işletmede bulunan vergi levhası ve elektrik faturasının bizzat kontrol edildiğini beyan etmiştir. 2. Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2022/... sayılı dosyasının incelenmesinden; davacı tarafın davalı taraf aleyhine 07.06.2022 tarihinde ilamsız takipte bulunduğu görülmüştür. Takip talebinde; 479.342,22 TL asıl alacak, 42.795,58 TL işlemiş faiz ve 7.703,19 KDV alacağının takip tarihinden itibaren uygulanacak 6183 sayılı yasaya göre değişik oranlardaki gecikme faizi ile birlikte tahsili talep edilmiştir. Takip talebinde alacağın Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2022/... sayılı dosyası ile tahsilde tekerrür olmama kaydı bulunmaktadır. Davalı tarafın borca itirazı üzerine takip durdurulmuştur. 3. ... tesisat No.lu aboneliğin bulunduğu Acıdere Mahallesi ... sokak No.... Sarıçam Adana adresinde ... görevlileri tarafından düzenlenen kaçak elektrik tüketimi tespit tutanakları aşağıdaki tabloda gösterilmiştir. Tutanaklarda; şirket tarafından kesilen elektrik enerjisinin yükümlülük yerine getirilmeden açılarak kullanıldığı belirtilmiştir.

Tarih Kaçak Tutanağı Kaçak Faturası Tutar ₺ 08.12.2021 ... 09.12.2021 37.542,20 15.12.2021 ... 16.12.2021 182.431,74 15.12.2021 ... 21.12.2021 167.164,63 25.12.2021 ... 25.12.2021 92.203,65

TOPLAM 479.342,22

4. ... Tesisat No.lu aboneliğe ilişkin tüketim ekstresi getirtilmiştir. ...’nın 17.08.2022 tarihli yazısına göre ... tesisat No.lu abonelik Acıdere Mahallesi ... sokak No.... adresinde bulunmaktadır ve 22.12.2021-21.07.2022 arası ... adınadır. 5. Adana Vergi Dairesinin 01.02.2023 tarihli yazısına göre ...’un 01.07.2020-21.07.2022 tarihleri arası Acıdere Mahallesi ... sokak ... No.... İç Kapı No.... Sarıçam adresinde mükellefiyet kaydı bulunmaktadır. 21.07.2022 sonrası için ise Acıdere Mahallesi Birleşik Sanayi Caddesi No.... adresinde mükellefiyet kaydı devam etmektedir. Adana 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2022/... esas sayılı dosyasına ... vekili tarafından sunulan dava dilekçesinde; ... ’un Acıdere Mahallesi ... sokak No....Sarıçam adresinde 20.07.2022 tarihinde işletme faaliyetini sonlandırdığı beyan edilmiştir. 6. Tanıklar ... , ... , ... ve ... 14.07.2023 tarihli keşifte dinlenmiştir. Tanıklar davalı şirkette çalışmaktadır. Tanıkların anlatımına göre; sistemde sayacın ilerlediği uyarısı görülünce kontrol için işletmeye gidilmiş ve mührün kesik olduğu görülmüştür. Enerji şirket görevlilerince kesilmiş ve kullanıcının kim olduğu sorulmuştur. Abone olmamasına rağmen ... ’ın kullanıcı olduğu söylenmiş ve buna göre tutanak tutulmuştur. Tanıkların anlatımına göre mahkemece yapılan keşif sırasında da sayaç harici kullanıma şahit olunmuştur. 7. Bilirkişiler ... ve ... tarafından 20.09.2023 ve 02.01.2024 tarihli raporlar düzenlenmiştir. Raporlara göre; dava konusu 4 kaçak tutanağı “Şirket tarafın kesilen elektrik enerjisinin yükümlülükler yerine getirilmeden, mühür fekki yapılarak kullanılması” nedenine dayanmaktadır. Keşif sırasında işletmede; trafo binası içerisinde ölçü hücresindeki sayacın değiştirildiği ve yerine başka bir sayacın takılı olduğu, ölçüsüz olarak haricen yapılan bağlantı ile kaçak elektrik kullanıldığı tespit/gözlenmiştir. 30.05.2018 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 42/1a-ç maddesine göre “Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi ve dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması” kaçak elektrik enerjisi tüketimidir. Yönetmeliğin 44-45 maddeleri uyarınca tesisin kurulu gücü ile Yönetmelik hükümlerine göre yapılan hesaplama sonucunda kaçak tüketim bedeli aşağıda gösterilmiştir. Hesaplamalar kaçak kullanım tutanaklarına istinaden düzenlenen faturalardaki son ödeme tarihinden takip tarihine kadar geçen süre için yapılmıştır.

Kaçak Tutanağı Tarih Hesaplanan Asıl Alacak İşlemiş Avans Faizi Faiz KDV 08.12.2021 37.542,20 2.954,77 531,86 15.12.2021 182.431,74 13.772,35 2.479,02 21.12.2021 167.164,63 12.159,51 2.188,71 25.12.2021 92.203,65 6.579,93 1.184,39

IV- GEREKÇE 1. Kaçak elektrik enerjisi kullanımı haksız fiil niteliğindedir. Zarar gören taraf; haksız fiilin varlığını, kusuru, zararı ve nedensellik bağını ispat yükümlüğü altındadır. Davalı şirket tarafından düzenlenen “Tutanak” tek başına bu ispat yükümlüğünü yerine getirecek bir delil/belge niteliğini haiz değildir. 30.05.2018 tarih 30436 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 42/1a-ç maddesinde “Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi ve dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması” kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak düzenlenmiştir. Yönetmeliğin 44-45-46 maddelerinde de kaçak tüketimin faturalandırılması düzenlenmiştir. 2.1 Somut olayda ... tesisat No.lu davacı şirkete ait işletmede davalı ... görevlileri tarafından 2021 yılı Aralık ayı içerisinde 4 kez inceleme yapılarak 4 ayrı ‘Kaçak Elektrik Tüketimi Tespit Tutanağı’ düzenlenmiştir. Tutanaklarda, “Şirket tarafın kesilen elektrik enerjisinin yükümlülükler yerine getirilmeden, mühür fekki yapılarak kullanıldığı” belirtilmiştir. Bu tutanaklara dayalı olarak dava/takip konusu 4 ayrı fatura düzenlenmiştir. Bu tutanağı doğrulayan tanık anlatımları, mahkememizce yerinde yapılan keşif ve bilirkişi raporu ile davacı şirketin kaçak elektrik enerjisi tüketimi yaptığı ispatlanmıştır. Keşif sırasında işletmede; trafo binası içerisinde ölçü hücresindeki sayacın değiştirildiği ve yerine başka bir sayacın takılı olduğu, ölçüsüz olarak haricen yapılan bağlantı ile kaçak elektrik kullanıldığı tespit/gözlenmiştir. Bir başka ifadeyle keşif sırasında işletmede Yönetmeliğe aykırı enerji tüketiminin devam ettiği belirlenmiştir. Aynı kaçak tüketim nedeniyle kaçak kullanımın ... isimli kişi tarafından yapıldığı yönündeki tespitlere göre dava dışı ... hakkında Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2022/... sayılı dosyası takip başlatılmış ve devam etmektedir. Bu takip sırasında işletmede yapılan 23.05.2022 tarihinde saat 14:23-15:10 arasında yapılan haciz işlemi sırasında ..., “2 yıldır burayı işlettiğini, öncesinde işletmede ... olarak faaliyette bulunulduğunu” beyan etmiştir. Haciz sırasında işletmede ... adına vergi levhası vb. belgeler tespit edilmiş ve bunlar tutanağa eklenmiştir. Diğer yandan Adana 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2022/... esas sayılı dosyasına ... vekili tarafından sunulan dava dilekçesinde; ... ’un Acıdere Mahallesi ... sokak No.... Sarıçam adresinde 20.07.2022 tarihinde işletme faaliyetini sonlandırdığı beyan edilmiştir. Vergi Dairesi kayıtlarına göre ...’un 01.07.2020-21.07.2022 tarihleri arası kaçak tutanağına konu adres için vergi mükellefiyet kaydı bulunmaktadır. Bu kayıtlar ...’un başvurusu ve beyanına göre oluşturulmuştur. Bütün bu hususlar dava/takip konusu 4 kaçak tüketim tutanağı tarihinde işletmenin ... tarafından işletildiğini göstermektedir. Yukarıda belirtildiği gibi kaçak elektrik tüketimi haksız fiil niteliğindedir ve eylemin birden fazla kişi tarafından birlikte yapılması halinde bu kişiler kaçak tüketim bedeli/zarardan müteselsil olarak sorumludur (TBK m 61). 2.2 Faiz, KDV, İcra İnkar Tazminatı Kaçak elektrik tüketimine dayalı alacak istemleri haksız fiil sorumluluğuna dayanır. Bu nedenle bu alacağa haksız eylem tarihinden itibaren temerrüt faizi uygulanabilir (Yargıtay 7. HD 2006/1597-2006/1617, 19. HD 21.06.2010 T 2010/12026-7788, 3. HD 02.04.2015 T 2015/31062/5558, 3. HD 2016/10742-2017/17007). Haksız eylemde bulunan kişinin tacir olması durumunda uygulanacak temerrüt faizi avans faizidir. Somut olayda davacı taraf haksız eylem tarihinden itibaren değil düzenlenen faturalardaki son ödeme tarihinden itibaren gecikme zammı isteminde bulunmuştur. Alacağa gecikme zammı uygulanamayacak olmakla birlikte faiz başlangıcı yönünden taleple bağlı kalınarak avans faizi esas alınarak yapılan hesaplama yerinde görülmüştür. 3065 sayılı KDV Kanununun 24/c. Maddesine göre faiz KDV matrahına dahildir. Bu nedenle işlemiş faiz için KDV istemi yerinde görülmüştür. Kaçak elektrik tüketimi haksız fiil niteliğinde olduğundan alacağın varlığı ve miktarı yargılamayı gerektirir. Bir başka ifadeyle likit bir alacaktan söz edilemez. Bu nedenle icra inkar tazminatı istemi yerinde görülmemiştir. Bu nedenlerle davanın kısmen kabulü gerektiği kanaatine varılmıştır. V- KANUNYOLLARI 6100 sayılı HMK 341. maddesi gereğince hüküm tarihi itibariyle miktar veya değeri 28.250,00 TL'yi geçmeyen mal varlığı davalarına ilişkin kararlar kesindir. Somut olayda mahkememizdeki dava konusu bu tutarın üzerinde olduğundan hükme karşı tarafların istinaf yoluna başvuru hakkı bulunmaktadır. İstinaf talebinin kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde mahkememize veya mahkememize gönderilmek üzere başka bir yer asliye ticaret mahkemesine verilecek dilekçeyle yapılması gerekmektedir.

H Ü K Ü M

1- Davanın kısmen kabulüne Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2022/... sayılı takip dosyasıyla TAHSİLDE TEKERRÜR OLMAMAK KAYDIYLA 2022/... sayılı takip dosyasına yapılan itirazın kısmen iptaline takibin 479.342,22 TL asıl alacak, 32.081,46 işlemiş faiz ve 5.774,66 TL işlemiş faizin KDV’si için devamına. Fazlaya ilişkin istemin reddine. Asıl alacağa takip tarihinden itibaren 6183 sayılı Yasa ile belirlenen gecikme zammı oranı geçmemek üzere avans faizi uygulanmasına. Alacak likit olmadığından davacı tarafın icra inkar tazminatı isteminin reddine. Reddedilen kısım için davalı tarafın tazminat isteminin, davacı tarafın kötü niyetli takipte bulunduğu ispatlanmadığından reddine. 2- Alınması gereken 35.329,81 TL ilam harcından, 6.399,16 TL peşin harcının mahsubu ile bakiye 28.930,65 TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye irat kaydına, 3- 6325 sayılı Kanunun 18/A-13. maddesi uyarınca 1.560,00 TL zorunlu arabuluculuk ücretinin davanın kabul/red oranına göre 1.522,77 TL'sini davalıdan, 37,23 TL'sini davacıdan alınarak hazineye irat kaydına, 4- Davacı lehine hüküm tarihindeki AAÜT uyarınca hesaplanan 78.407,77 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak, davacıya verilmesine, 5- Davalı lehine hüküm tarihindeki AAÜT uyarınca hesaplanan 12.642,65 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak, davalıya verilmesine, 6- Davacı tarafından yatırılan 6.399,16 TL peşin harcın davalıdan alınarak, davacıya verilmesine, 7- Davacı tarafından harcaması yapılan 16 tebligat gideri 347,00 TL, 3 müzekkere gideri 61,50 TL, bilirkişiler ücreti 2.500 TL, 80,70 TL başvuru harcı, 1.912,35 TL keşif harcı, 1.510,00 TL keşif araç ücreti, 3,00 TL kep ücreti, 240,00 TL tanık ücreti olmak üzere toplam 6.654,55 TL yargılama giderinden davanın kabulüne tekabül eden 6.495,76 TL'nin davalıdan alınarak, davacıya verilmesine, 8- HMK'nun 297/ç bendi uyarınca artan bakiye gider avansının karar kesinleştiğinde yatıran tarafa iadesine, Kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde mahkememize veya mahkememize gönderilmek üzere başka bir yer Asliye Ticaret Mahkemesine verilecek dilekçe ile istinaf yolu açık olmak üzere taraf vekillerinin yüzüne karşı oy birliğiyle verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı.

Başkan ... E-İmza Üye ... E-İmza Üye ... E-İmza Katip ... E-İmza