Yargıtay 9. Hukuk Dairesi 2010/29163 E. 2012/38835 K.

MAHKEMESİ :İŞ MAHKEMESİ (BEYOĞLU 2. İŞ)

DAVA :Davacı, kıdem tazminatı, ihbar tazminatı, fazla mesai ücreti, genel tatil ücreti, hafta tatili ücreti ile yıllık ücretli izin alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir. Yerel mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır. Hüküm süresi içinde taraflar avukatlarınca temyiz edilmiş davalı avukatı tarafından duruşma talep edilmiş ise de; HUMK.nun 438.maddesi gereğince duruşma isteğinin miktardan reddine ve incelemenin evrak üzerinde yapılmasına karar verildikten sonra Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor sunuldu, dosya incelendi. gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I

A) Davacı isteminin özeti: Davacının davalıya ait içkili restoranda şef garson olarak çalışmakta iken iş akdine bildirimsiz olarak son verildiğini iddia ederek kıdem ve ihbar tazminatları ile fazla mesai, genel tatil, hafta tatili, yıllık ücretli izin alacaklarının davalıdan tahsili talebi ile dava açılmıştır. B)Davalı cevabının özeti: Davacının işyerinde çalışmakta iken çeşitli bahaneleri ileri sürerek defalarca tam gün izin aldığı, aldığı bu izinlerinin nedenini açıklayamadığı, bunun yanı sıra çalıştığı dönemlerde hal ve hareketleri ile işverene maddi ve manevi açıdan zarar vermeye başladığı, çalıştığı dönem içinde mesai arkadaşlarına işverenlerinin aleyhinde konuşmalar yaptığı, görevi ile ilgili kendisine verilen talimatlara uymadığı, restorana gelen müşterilere karşı şef garsondan beklenmeyecek şekilde davranışlarda bulunduğu, hatta restorantın devamlı müşterilerinden birisini restorandan kovduğu, davalı işverenin ticari itibarını zedelediği, iş ilişkisinin sürdürülmesine engel olacak davranışlara girdiği, İş Kanunu'nun 25/II-e maddesinde açıklanan nedenlerle davacının iş sözleşmesinin haklı nedenlerle feshedildiği, davacının fazla mesai yapmadığı, hafta tatillerini, yıllık izinleri ve genel tatillleri kulandığını savunarak davanın reddine karar verilmesi talep edilmiştir. C)Yerel Mahkeme kararının özeti: Tarafların beyanları, tanık ifadeleri ve tüm dosya içeriğinden, davacının iş akdinin haksız olarak feshedildiği takdir ve kanaatine varıldığı, bu nedenle kıdem ve ihbar tazminatı alacaklarını hak ettiği ve diğer talep ettiği alacaklara da hak kazandığı gerekçesi ile davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir. Ç)Temyiz: Karar süresi içinde her iki taraf vekilleri tarafından temyiz edilmiştir. D)Gerekçe: 1- Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre davalının tüm ve davacının aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir. 2- Davacı davalı işvereni 22/02/2007 tarihinde tebliğ edilen noter ihtarnamesi ile 27/02/2007 tarihinde temerrüde düşürmüştür. Temerrüdün varlığı halinde ve talep edilmesi koşulu ile kıdem tazminatı dışında hükmedilen alacaklara dava ve ıslahta istenenler ayrımı yapılmasızın temerrüt tarihinden itibaren faiz yürütülmesi gerekirken kıdem tazminatı dışındaki alacaklara yazılı şekilde faiz yürütülmesi hatalı ise de bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 6100 sayılı HMK'nun geçici 3. maddesi delaleti ile HMK 438/7 maddesi uyarınca düzelterek onama kararı verilmiştir. SONUÇ: Temyize konu kararın hüküm fıkrasının ihbar tazmminatı, fazla mesai alacağı, hafta tatili çalışma ücreti, genel tatil ücreti ve yıllık izin ücreti alacağına ilişkin 3,4,5,6 ve 7. bentlerinin tamamen çıkartılarak, yerlerine; "3- İhbar tazminatı alacağı olarak 1760, 54 TL'nın temerrüt tarihi olan 27/02/2007 tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 4-Fazla mesai ücreti alacağı olarak 7461,49 TL üzerinden % 30 hakkaniyet indirimi uygulanmasına, kalan 5223,04 TL'nın temerrüt tarihi olan 27/02/2007 tarihinden itibaren işleyecek bankalarca uygulanan en yüksek mevduat faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 5-Hafta tatili ücreti alacağı olarak 3108,95 TL üzerinden % 30 hakkaniyet indirimi uygulanmasına, kalan 2176,26 TL'nın temerrüt tarihi olan 27/02/2007 tarihinden itibaren işleyecek bankalarca uygulanan en yüksek mevduat faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 6-Genel tatil ücreti alacağı olarak 781,70 TL üzerinden % 30 hakkaniyet indirimi uygulanmasına, kalan 547,19 TL'nın temerrüt tarihi olan 27/02/2007 tarihinden itibaren işleyecek bankalarca uygulanan en yüksek mevduat faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine, 7-Yıllık izin ücreti alacağı olarak 746,67 TL'nın temerrüt tarihi olan 27/02/2007 tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine" bentleri yazılararak, hükmün bu şekilde DÜZELTİLEREK ONANMASINA, davacıdan fazla alınan 181.70 TL'nin ilgiliye iadesi ile aşağıda yazılı temyiz giderinin davalıya yükletilmesine, 20/11/2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.