Yargıtay 9. Ceza Dairesi 2021/13872 E. 2023/6497 K. – Çocuğun Cinsel

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SAYISI : 2015/18 E., 2016/69 K. SUÇ : Çocuğun cinsel istismarı HÜKÜM : Mahkûmiyet TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir oldukları, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü: I. HUKUKÎ SÜREÇ Kocaeli 3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 24.02.2016 tarihli ve2015/18 Esas, 2016/69 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesi, 31 inci maddesinin birinci fıkrası, 62 nci maddesi uyarınca 4 yıl 5 ay 10 gün hapis cezası cezalandırılmasına, suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesi, 43 üncü maddesi, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci maddesi uyarınca 4 yıl 2 ay hapis cezası cezalandırılmasına karar verilmiştir. II. TEMYİZ SEBEPLERİ A. Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İstemi Cinsel amaçlarının olmadığına ve eylemlerin sarkıntılık düzeyinde kaldığına ilişkindir. B. O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz İstemi Eylemlerin sarkıntılık düzeyinde kaldığına ilişkindir. III. OLAY VE OLGULAR Mahkemece; ''İddia, suça sürüklenen çocukların savunmaları, olaya ilişkin tutanaklar, suçun işlendiği marketin kamera kaydından elde edilen görüntüler ve buna istinaden tanzim edilen cd inceleme tutanakları, mağdureler hakkında düzenlenen adli görüşme değerlendirme raporları, suç tarihinde 15 yaşından küçük olan suça sürüklenen ...'nin cinsel istismar fiilinin hukuki anlam ve sonuçlarını algıladığı, davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmiş olduğuna dair ATK Kocaeli Şube Müdürlüğünün 23/12/2014 tarihli raporu, mağdurun soruşturma aşamasında vermiş olduğu beyanı ve tüm dosya kapsamına göre; Kardeş olan suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'in ... ilçesinde bulunan babalarının işlettiği markette çalıştıkları, 2009 doğumlu mağdurenin de ikametine yakın olması sebebiyle zaman zaman bu marketten annesinin göndermesi ile alış veriş yaptığı, suça sürüklenenler hakkında başka çocuklara yönelen benzer mahiyette cinsel istismar içeren eylemleri nedeniyle başlatılan soruşturmada mağdurenin de görüntülerden tespit edildiği bu şekilde soruşturma başladığı, korktuğu ve ağladığı için duruşma salonuna giremeyen mağdurenin, soruşturmada aşamasında ve adli görüşmecide verdiği beyanında kamera kayıtlarına yansıyan eylemlerle uyumlu şekilde beyanlarda bulunduğu, Suça sürüklenenlerden ...'in suçlamayı kabul etmediği, ...'in ise mağdureye dokunduğu ancak bunun cinsel amaçlı değil sevmek amacı ile olduğunu savunduğu, Dosyada bulunan renkli, tarih ve zaman göstergeli cd inceleme tutanakları incelendiğinde, suça sürüklenen ...'in 12/11/2014 tarihi 10:22 sıralarında markete gelen mağdureyi kendisine doğru çektiği, kendisine doğru çektikten sonra sol eline mağdurun arka alt kısmına götürdüğü devamında mağdurun arkasına geçip iki eli ile mağdureyi kavrayıp gel git yaptığı, yine mağdure dışarıya çıkacağı esnada mağdurun poposunu ellediği, bu eylemlerin mağdure markette bulunduğu süre boyunca bir dakikayı aşkın süreklilik arz eder şekilde devam ettiği, aynı gün yaklaşık iki buçuk saat sonra mağdurenin tekrar aynı iş yerine geldiği suça sürüklenen ...'in sağ eli ile mağdurun popo kısmını ellediği bu eylemini sürdürdüğü, 01/11/2014 günü 13:40 sıralarında mağdurun aynı markete geldiği bu defa markette suça sürüklenen ...'in bulunduğu, Muhammetin de mağdurun poposunu ellediği, mağdur bulunduğu yerden uzaklaşmaya başladığında tekrar mağdurun poposunu ellediği, her iki suça sürüklenenin mağdura yönelen eylemlerinin cinsel dürtüleri tatmin amacıyla olduğunun açık olduğu, öte yandan dosyada mevcut diğer görüntülerden suça sürüklenenlerin sadece dosyamız mağduru olan çocuğa değil, o yaş grubunda bulunan ve büfeye alış veriş için gelen başka çocuklara da benzer hareketlerde bulunduğu mağdurlar tespit edildikçe başka soruşturmaların açıldığı, suça sürüklenenlerin hareketlerinin ani ve kesik olduğu ilk etapta düşünülebilirse de mağdur çocuklara karşı belli zamandan beri süre gelen ve çocukların büfeye girişinden çıkışına kadar geçen süreler içinde bu davaya konu olan eylemde olduğu gibi ısrarlı, kararlı ve devamlı bir biçimde cinsel bölgeleri elleme biçiminde gerçekleşen davranışları bütün olarak değerlendirildiğinde sarkıntılık boyutunu aştığı ve basit cinsel istismar suçunu oluşturduğu kanaatine varıldığı, özellikle suça sürüklenen ...'in mağdurun arkasına geçip ileri geri hareketler yapmasının sarkıntılık düzeyini net bir şekilde aştığı, yine ...'in mağdurenin markete girişinden çıkışına kadarki sürede ısrarlı şekilde mağdure yer değiştirmesine rağmen poposunu ellemesi eyleminin de sarkıntılık düzeyini aşan basit cinsel istismar suçunu oluşturduğu kabul edilmekle, suça sürüklenenlerin suç tarihinde yürürlükte olan 6545 sayılı kanun ile değişik 5237 sayılı TCK nun 103/1-a maddesinin 1. cümlesi uyarınca mahkumiyetlerine karar verilmiş, suça sürüklenen ... aynı gün farklı saatlerde aynı mağdura karşı basit cinsel istismar suçunu birden fazla kez işlediğinden hakkında cezada arttırımı öngören zincirleme suç hükümleri uygulanarak yazılı şekilde hüküm verilmiştir. '' şeklinde karar verilmiştir. IV. GEREKÇE A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Verilen Hüküm Yönünden Suça sürüklenen çocuk hakkında yargılama konusu eylem için, 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesi uyarınca belirlenecek cezanın türü ve üst haddine göre 5237 sayılı Kanun’un 66 ncı maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi ile aynı maddenin ikinci fıkrası gereği 7 yıl 6 aylık olağan zamanaşımı süresinin öngörüldüğü anlaşılmıştır. Aynı Kanun’un 67 nci maddesinin ikinci fıkrasının (d) bendi uyarınca zamanaşımı süresini kesen son işlemin 24.02.2016 tarihli mahkumiyet hükmü olduğu ve bu tarihten, temyiz incelemesi tarihine kadar, 7 yıl 6 aylık olağan zamanaşımı süresinin geçmiş olduğu belirlenmiştir. B. Suça sürüklenen Çocuk ... Hakkında Verilen Hüküm Yönünden Suça sürüklenen çocuğun mağdurenin poposuna dokunması şeklindeki eyleminin ani ve kesintili şekilde gerçekleşip, süreklilik arz etmemesi nedeniyle sarkıntılık düzeyinde kaldığı gözetilerek, ilk derece mahkemesince buna göre hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur. V. KARAR A. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Verilen Hüküm Yönünden Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenle Kocaeli 3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 24.02.2016 tarihli ve 2015/18 Esas, 2016/69 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafii ile o yer Cumhuriyet savcısının temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesinin birinci fıkrası gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesinin birinci fıkrasının (1) numaralı bendinin verdiği yetkiye dayanılarak suça sürüklenen çocuk hakkındaki kamu davasının 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin sekizinci fıkrası gereği gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle DÜŞMESİNE, B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Verilen Hüküm Yönünden Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenle Kocaeli 3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 24.02.2016 tarihli ve 2015/18 Esas, 2016/69 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafii ile o yer Cumhuriyet savcısının temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 18.10.2023 tarihinde karar verildi.