Yargıtay 9. Ceza Dairesi 2021/11824 E. 2024/6369 K.

İNCELENEN KARARIN MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi Suça sürüklenen çocuk hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan dolayı 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 231/5. maddesi uyarınca verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararın aynı Kanunun 231/12. maddesi uyarınca itirazı kabil kararlardan olup temyiz yeteneğinin bulunmadığı ve karara karşı mahallinde değerlendirme yapıldığı anlaşıldığından incelemenin çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükümle sınırlı olarak yapılması gerektiği belirlenmiştir. Suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8. maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305. maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260/1. maddesi gereği temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310. maddesi gereği temyiz istemlerinin sürelerinde olduğu, aynı Kanun’un 317. maddesi gereği temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü: I. HUKUKÎ SÜREÇ-OLAY VE OLGULAR 1.Suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçunu işlediği iddiası ile açılan kamu davasının yapılan yargılaması sonucunda, Kahramanmaraş 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 27.11.2015 tarihli ve 2015/285 Esas, 2015/335 Karar sayılı kararı ile çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103/2, 35/2, 31/2 ve 62/1. maddeleri uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir. 2. Dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet başsavcılığınca tanzim olunan 30.01.2020 tarih ve 14-2016/33908 sayılı bozma görüşlü tebliğname ile daireye tevdi edilmiştir. II. TEMYİZ SEBEPLERİ A.Suça Sürüklenen Çocuk Müdafinin Temyiz İsteği Özetle, eksik araştırmayla karar verildiğine, mağdurun aşamalarda çelişkili ifadeler verdiğine, mağdurun babasının dinlenmesi gerektiğine ve kararın hukuka aykırı olması nedeniyle suça sürüklenen çocuk lehine bozulması gerektiğine ilişkindir. B. O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz İsteği Özetle, mağdurun çelişkili beyanlarda bulunduğuna, kamera kayıtlarının istetilmemiş olduğuna, mağdurun babasının tanık sıfatıyla ifadesinin alınması gerektiğine eksik araştırma sebebiyle hüküm kurulması nedeniyle hükmün bozulmasına ilişkindir. III.GEREKÇE 1.Suça sürüklenen çocuğun başladığı icrai hareketlerini sonuna kadar götürebilme imkânı bulunduğu halde mağdurun aşılabilir direnişi dışında ciddi bir engel neden olmaksızın eylemine kendiliğinden son vermesi nedeniyle hakkında 5237 sayılı Kanun'un 36. maddesinde yer alan gönüllü vazgeçme hükümleri nazara alındığında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüsten ceza verilemeyeceği, olay günü suça sürüklenen çocuğun mağduru cami tuvaletine götürdükten sonra kıyafetlerini çıkartıp mağdurun kalça kısmına cinsel organını sürtmesinden ibaret eyleminin 5237 sayılı Kanunun 103/1-1. cümlesinde düzenlenen suçu oluşturduğu anlaşıldığından anılan madde gereğince hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması hukuka aykırı bulunmuştur. 2. Suça sürüklenen çocuğun duruşma ifadesinde mağdurun annesi olan teyzesiyle aralarında husumet bulunmadığına yönelik beyanları ile şikayetçinin yaşanılan cinsel olaydan sonra aileler arasında anlaşmazlıkların başladığına yönelik beyanı nazara alındığında tebliğnamede eksik araştırma nedeniyle hükmün bozulması gerektiği yönündeki görüşe iştirak edilmemiştir. V. KARAR Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle suça sürüklenen çocuk müdafii ile o yer Cumhuriyet savcısının temyiz istemleri yerinde görüldüğünden hükmün Tebliğname’ye içerik itibariyle aykırı olarak, oy birliğiyle 1412 sayılı Kanun’un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA,Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 26.06.2024 tarihinde karar verildi.