Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2023/6029 E. 2023/4143 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SAYISI : 2021/2392 E., 2021/2447 K. SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet HÜKÜM : Mahkûmiyet, kaçak eşyanın müsaderesi TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü: I. HUKUKÎ SÜREÇ 1. Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 02.12.2014 tarihli ve 2014/799 Esas, 2014/952 Karar sayılı kararıyla sanık ... hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na (5607 sayılı Kanun) muhalefet suçundan aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 53 üncü maddesinin birinci fıkrası, 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası yollamasıyla 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği 2 yıl 6 ... hapis ve 80,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına ve kaçak eşyanın müsaderesine karar verilmiştir. 2.Anılan kararın katılan ... İdaresi vekili ve sanık ... müdafii tarafından temyiz edilmesi üzerine Yargıtay (Kapatılan) 19. Ceza Dairesinin 29.06.2021 tarihli ve 2019/19944 Esas, 2021/16191 Karar sayılı ilâmıyla; hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 61 inci ve 62 nci maddeleri ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un ilgili hükümlerinin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu, 5237 sayılı Kanun'un 53 üncü maddesi bakımından yeniden değerlendirme yapılması zorunluluğu, sanığın kendi vekaletnameli avukatıyla dava ve duruşmalara katılması nedeniyle avukatlık ücretinin yargılama gideri olarak sanığa yükletilemeyeceğine ve dava konusu gümrük kaçağı eşyanın 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası yollamasıyla 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca müsadere kararı verilmesi nedenleriyle bozulmasına karar verilmiştir. 3.Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 10.12.2021 tarihli ve 2021/2392 Esas, 2021/2447 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası, 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 53 üncü maddesinin birinci fıkrası ve 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesinin birinci fıkrası yollamasıyla 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereği 2 yıl 6 ... hapis ve 80,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına ve kaçak eşyanın müsaderesine karar verilmiştir. II. TEMYİZ SEBEPLERİ Sanık müdafiinin temyiz talebi, müvekkilinin suç işleme kastıyla hareket etmediğine ve önleme araması kararına dayanarak hukuka aykırı şekilde ele geçirilen eşyanın yasak delil niteliğinde olması nedeniyle verilen kararın bozulmasına ilişkindir. III. OLAY VE OLGULAR 1.Olay tutanağına göre, 10.06.2014 tarihinde 27 ... 3388 ve 01 ... 0181 plakalı araçlara kaçak eşya yüklendiğine dair anons üzerine kolluk kuvvetleri tarafından 27 ... 3388 plakalı aracın bir ikametin bahçesine girdiğinin tespit edildiği, ancak bahçe kapısının kapalı ve söz konusu aracın da içeride park halinde olduğunun görülmesi üzerine gecikmesinde sakınca olan hal kapsamında ikamette arama yapılması için alınan arama kararına istinaden yapılan aramada, ikametin bahçe duvarının iç kısmında karton kutular içerisinde toplam 634 karton kaçak sigara ele geçirildiği anlaşılmıştır. 2.Sanığın bozma öncesinde müdafii ve tercüman vasıtasıyla vermiş olduğu savunmada, kaçak sigaraların kendisine ait olduğunu ve kamu zararını gideremeyeceğini beyan ettiği; bozma sonrasında ise, sanığın Suriye vatandaşı olması, Türkiye'de sabit ikametgah sahibi olmaması ve bozma ilamının sanık lehine sonuç doğurması nedeniyle dinlenilmesinden vazgeçilmesi nedeniyle savunmasının alınamadığı anlaşılmıştır. 3.Kaçak eşyaya mahsus tespit varakası dava dosyasında bulunmaktadır. 4.Ele geçen 634 karton kaçak sigaraya yönelik alınan Kaçak Eşyaya Mahsus Tespit Varakasına göre belirlenen gümrüklenmiş değerin Dairemiz yerleşik içtihatlarına göre "normal değer" aralığında olduğu anlaşılmıştır. 5.Mahkemece, Hukukî Süreç başlığı altında (2) numaralı paragrafta bilgilerine yer verilen Yargıtay bozma ilâmına uyulmasına karar verildiği belirlenmiştir. IV. GEREKÇE Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 10.12.2021 tarihli ve 2021/2392 Esas, 2021/2447 Karar sayılı kararı ile olay tutanağı, sanık savunması ve tüm dosya kapsamına göre, gecikmesinde sakınca olan hal kapsamında usulüne uygun alınan arama kararına istinaden yapılan aramada, sanığa ait 634 karton kaçak sigara ele geçirildiği olayda, gümrük kaçağı sigaranın miktar itibarıyla ticari mahiyette olduğu anlaşılmakla, sanığın suça konu kaçak sigarayı ticari amaçla bulundurduğunun kabulü ile mahkumiyet hükmü kurulmasında, hukuka aykırılık bulunmamıştır. Ancak; 1.10.12.2022 tarihli Resmî Gazete’de yayımlanıp, aynı gün yürürlüğe giren 7423 sayılı Kanun'un 8 inci maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasının “yirmiüçüncü” fıkra olarak değiştirildiği gözetilerek, hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 61 inci maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasına eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içerdiği, yine aynı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği, dava konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katının ödenmesi halinde, soruşturma evresinde etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmamış ise verilecek cezada 1/2 oranında, yapılmış ise 1/3 oranında indirim yapılacağı belirtilerek etkin pişmanlık ihtaratında bulunulması gerektiği de göz önünde bulundurulmak suretiyle; 5237 sayılı Kanun'un 7 nci maddesi ve 7242 sayılı Kanun'un 63 üncü maddesi ile 5607 sayılı Kanun'a eklenen geçici 12 nci maddenin ikinci fıkrası gereği ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının mahkemesince saptanması ve sonucuna göre uygulama yapılması zorunluluğu, 2.Yargıtay (Kapatılan) 19. Ceza Dairesinin 29.06.2021 tarihli ve 2019/19944 Esas, 2021/16191 Karar sayılı ilâmıyla ''sanığın kendi vekaletnameli avukatıyla dava ve duruşmalara katılması nedeniyle avukatlık ücretinin yargılama gideri olarak sanığa yükletilemeyeceğinin gözetilmemesi'' nedeniyle verilen kararın bozulmasına karar verilmesine rağmen mahkemece, avukatlık ücretinin yargılama gideri olarak yeniden sanığa yükletilmesine karar verilmesi, Hukuka aykırı bulunmuştur. V. KARAR Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 10.12.2021 tarihli ve 2021/2392 Esas, 2021/2447 Karar sayılı kararına yönelik sanık müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 24.04.2023 tarihinde karar verildi.