Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2021/5736 E. 2023/11544 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SAYISI : 2017/533 E., 2021/238 K. SUÇ : 6112 sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş ve Yayın Hizmetleri Hakkında Kanun'a muhalefet HÜKÜM : Mahkûmiyet TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü: I. HUKUKÎ SÜREÇ 1.... Anadolu (Kapatılan) 40. Sulh Ceza Mahkemesinin, 29.05.2014 tarihli ve 2013/518 Esas, 2014/695 Karar sayılı kararı ile sanık ile inceleme dışı sanıklar..., ... ve ... hakkında 6112 sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş ve Yayın Hizmetleri Hakkında Kanun'a (6112 sayılı Kanun) muhalefet suçundan açılan davada 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca sanıkların ayrı ayrı beraatlerine karar verilmiştir. 2.Anılan kararın katılan vekili tarafından temyizi üzerine Yargıtay (Kapatılan) 19. Ceza Dairesinin 27.09.2017 tarihli ve 2016/3025 Esas, 2017/7453 Karar sayılı ilâmıyla, eksik kovuşturma uyarınca, beraat kararlarının bozulmasına karar verilmiştir. 3.Bozma uyarınca yapılan yargılama sonrasında ... Anadolu 36. Asliye Ceza Mahkemesinin, 06.04.2021 tarihli ve 2017/533 Esas, 2021/238 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 6112 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan aynı Kanun'un 33 üncü maddesinin birinci fıkrası, 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesinin birinci fıkrası ve 5271 sayılı Kanun'un 251 inci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca 7 ... 15 gün hapis ve 12.480,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, 5237 sayılı Kanun'un 51 inci maddesi uyarınca hapis cezasının ertelenmesine, inceleme dışı sanıklar..., ... ve ... hakkında ise 5271 sayılı Kanun'un 231 inci maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiştir. II. TEMYİZ SEBEPLERİ Sanık müdafiin temyiz sebepleri; yasal süresi içerisinde, Bölgesel Karasal Yayın Lisans başvurusunun yapıldığına, RTÜK tarafından frekans ihalesi düzenlenene kadar anılan başvuru gereğince yayın yapılmakta olduğuna, ihalenin yapılmamış olunması nedeni ile başvuru ve izinlerde keyfilik oluştuğuna, sanık tarafından, ihalenin yapılmamış olunması nedeni ile ilgililer hakkında görevin ihmal edilmiş olunması gerekçesi ile şikâyette bulunulmasından sonra taraflar arasında husumet oluştuğuna, bildikleri kadarı ile halen frekans ihalesinin yapılmadığına, müvekkillerinin yapmış olduğu lisans başvurusu ve kapsadığı bölge uyarınca kaçak yayın yaptığından söz edilemeyeceğine, kararın hatalı olduğuna, mahkûmiyet kararının bozulması taleplerine ilişkindir. III. OLAY VE OLGULAR 1.Çizgi Radyo Televizyon Yayın Yapım ve Tanıtım A.Ş. ünvanlı şirket tarafından 2008 yılından beri ... FM Marmara ismiyle radyo yayıncılığı yapıldığı, sanık ile inceleme dışı sanıkların yapılan yayını ... ve çevresindeki illerde yaymak istedikleri, ...'da, yayını uydudan alarak karasal olarak 97.4 frekansı üzerinden yayınladıkları, yapılan karasal yayının izinsiz olduğu gerekçesi ile RTÜK tarafından yayını durdurması için 28.05.2010 tarihinde şirkete uyarıda bulunulduğu, uyarıya rağmen yayını sürdürdükleri için ...'da yayını aktaran cihazların olduğu alanda 13.06.2012 tarihinde mühürleme işlemi yapıldığı iddiası ile sanıklar hakkında kamu davası açılmıştır. 2....'nun 27169547-641.03/0811 sayı, 24.03.2014 tarihli yazısında, Çizgi Radyo Televizyon Yayın Yapım ve Tanıtım A.Ş. ünvanlı şirketin Üst Kurula bölgesel radyo yayını (R2) yapmak üzere lisans müracaatının olduğu ve şirketin 6112 sayılı Kanun'un geçici 4 üncü maddesinin birinci fıkrasında yer alan hüküm kapsamında sadece ... İl merkezine yönelik radyo yayını yapma hakkı olduğu, şirketin karasal ortamdan radyo yayın lisansı verilmesi için gerekli şartları yerine getirmesi, sıralama ihalesine katılması ve ihale üzerinde kalması halinde bölgesel lisans tipinde frekans tahsisi yapılabileceğinin belirtildiği anlaşılmıştır. 3.Şirket tarafından, R2 lisansı gereğince Marmara bölgesinin diğer illerinde de yayın izni verilmesi için yapılan 11.06.2013 tarihli ve 16530 sayılı başvurunun reddine ilişkin işlemin iptali konusunda yapılan başvurunun, ... 9. İdare Mahkemesinin 30.12.2013 tarihli ve 2013/1377 Esas, 2013/2114 Karar sayılı kararı ile iptaline karar verildiği, Danıştay 13. Dairesinin 05.11.2014 tarihli ve 2014/3901 Esas, 2014/3375 Karar sayılı kararında; R2 yayın izni uyarınca Marmara bölgesinin diğer illerinde de yayın izni verilmesi için yapılan 11.06.2013 tarihli ve 16530 sayılı başvurunun Üst Kurulun değerlendirilmesine sunulmadan ve Üst Kuruldan bir karar alınmadan, İzin ve Tahsisler Daire Başkanlığınca reddedilmesinde yetki yönünden hukuka uygunluk bulunmadığının belirtildiği görülmüştür. 4.Şirket tarafından ... FM Marmara isimli 97.4 Mhz frekansından ... İlinde yapılan radyo yayınının izinsiz olduğundan bahisle anılan yayının durdurulmasına ve mühürleme yapılmasına ilişkin 13.06.2012 tarihli işlemin iptali konusunda yapılan başvurunun, ... 15. İdare Mahkemesinin 22.02.2013 tarihli ve 2012/1020 Esas, 2013/180 Karar sayılı kararı ile şirkete radyo yayını için sadece bölgesel bazda ve ... iline yönelik izin veriliği, bunun yanında şirketin daha önce izin almadan da olsa idarenin zımnen de olsa ... gösterdiği bir yayınının da bulunmadığı belirtilerek davanın reddine karar verildiği ve Danıştay 13. Dairesinin 04.07.2019 tarihli ve 2013/1553 Esas, 2019/2408 Karar sayılı kararıyla, anılan kararın onanmasına karar verildiği görülmüştür. IV. GEREKÇE 1.Sanık hakkında kurulan hükme yönelik temyiz sebeplerinin incelenmesinde; Radyo ve Televizyon Üst Kurulunun 27169547-641.03/0811 sayı, 24/03/2014 tarihli yazısı ile Danıştay kararlarında yer verilen tespitler uyarınca, radyo yayını faaliyetlerinin izinsiz olarak gerçekleştirildiği sonucuna varılmakla, mahkûmiyet kararında hukuka aykırılık görülmemiştir. 2.Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlere uyan suç vasıfları ile yaptırımların ... biçimde belirlendiği anlaşıldığından, sanık müdafiin yerinde görülmeyen diğer temyiz sebepleri de reddedilmiştir. V. KARAR Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle ... Anadolu 36. Asliye Ceza Mahkemesinin, 06.04.2021 tarihli ve 2017/533 Esas, 2021/238 Karar sayılı kararında sanık müdafi tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden sanık müdafiin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy çokluğuyla ONANMASINA, Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 25.12.2023 tarihinde karar verildi. KARŞI OY 6112 sayılı Kanun'un 33/1. maddesine aykırı hareket ettiği iddiası ile ... Anadolu 36.Asliye Ceza Mahkemesinde sanık hakkında açılan kamu davasının yargılaması neticesinde Mahkemece 06.04.2021 tarihli ve 2017/533 Esas, 2021/238 Karar sayılı kararı ile neticeten 6112 sayılı Kanun'un 33/1, 5237 sayılı Kanun'un 62, 52/2. maddeleri gereğince cezalandırılmasına ilişkin verilen mahkûmiyet hükmünün sanık tarafından süresi içerisinde temyiz istemi üzerine, dosya heyetimizce incelenmek suretiyle sayın çoğunluk görüşünün aynı doğrultudaki kararı neticesinde mahkûmiyet hükmü oy çokluğu ile onanmıştır. Sayın çoğunluk görüşünün aksine, sanığın olayda suç işleme kastı ile hareket ettiğine ilişkin yasal mevzuat ile birlikte tüm dosya kapsamında, tam bir belirsizlik bulunduğundan, 5237 sayılı Kanun'un "...şüpheden sanık yararlanır..." genel prensibi uyarınca beraatine karar verilmesi gerektiği düşüncesi ile sayın çoğunluğun aksine kararın bozulması gerektiği kanaatini taşıdığımdan, karara muhalifim. Şöyleki; Sanık hakkında müsnet suçtan açılan kamu davası ilk derece mahkemesinde safahat geçirmiş olup, öncelikle, ... Anadolu (Kapatılan) 40.Sulh Ceza Mahkemesinin beraatine ilişkin hükmünün, temyiz istemi üzerine Yargıtay (Kapatılan) 19.Ceza Dairesinin 29.09.2017 tarihli ve 2016/3025 Esas, 2017/7453 sayılı ilâmıyla, "...Dosyaya celbedilen ve bölgesel radyo lisansı (R2) uyarınca ... İlinde radyo yayını yapmakta olan davacı şirket tarafından, R2 lisansı gereğince Marmara bölgesinin diğer illerinde de yayın izni verilmesi için yaptığı 11.06.2013 tarihli ve 16530 sayılı başvurunun reddine ilişkin işlemin iptali konusunda, ... 9. İdare Mahkemesinin 2013/1377 Esas, 2013/2114 Karar, 30.12.2013 tarihli kararı ile davacı şirket tarafından ... FM Marmara isimli 97.4 Mhz frekansından ... İlinde yapılan radyo yayınının izinsiz olduğundan bahisle anılan yayının durdurulmasına ve mühürleme yapılmasına ilişkin 13.06.2012 tarihli işlemin iptali konusunda, ... 15. İdare Mahkemesinin 2012/1020 Esas, 2013/180 Karar, 22.02.2013 tarihli kararın akıbetleri araştırılarak sonucuna göre sanıkların hukuki durumunun tayini gerekirken, eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm tesisi...." gerekçe gösterilerek, eksik soruşturmanın varlığından dolayı bozulmasına karar verilmiştir. Mahkemece yeniden yapılan yargılama neticesinde, eksik görülen bu hususlar giderilmiş isede, sanık aleyhine bu aşamada dosyaya gelen cevabi yazılar da da herhangi bir saptama söz konusu olamamıştır. Hatta, İlk derece Mahkemesince sanık ... arkadaşlarının beraatine ilişkin verilen kararın gerekçesinde, aynen alıntı ile, ''(...)Sanıkların ... ... ... Mahallesi ... Caddesi Şehit ... sok (Koru sok) No.31 sayılı adreste Sanık ...'nin yönetim kurulu başkanı olduğu diğer sanıkların yönetim kurulu üyesi olduğu Çizgi Radyo Yayın yapım ve Tanıtım A.Ş. tarafından 2008 yılından beri ... FM Marmara ismiyle radyo yayıncılığı yapıldığı, sanıkların yapılan yayını ... ve çevresindeki illerde yaymak istedikleri, ...'da gelen yayını uydudan alarak karasal olarak 97.4 frekansı üzerinden yayınladıkları, yapılan karasal yayının izinsiz olduğundan RTÜK tarafından yayını durdurması için 28.05.2010 tarihinde şüpheli şirkete uyarıda bulunulduğu, uyarıya rağmen yayını sürdürdükleri için ...'da yayını aktaran cihazların olduğu mekanda 13.06.2012 günü mühürleme işlemi yapıldığı ve suç duyurusunda bulunulduğu iddiası ile kamu davası açılmış ise de: Çizgi Radyo Televizyon Yayın Yapımı ve Tanıtım A.Ş'nin RTÜK'e bölgesel radyo yayını (R2) yapmak üzere lisans müracatının bulunduğu, RTÜK ten getirtilen yayın lisansı başvuru formu belgesi suretine göre sanıkların yöneticisi oldukları şirketin Çizgi Radyo adı altında 103/4 MHz frekanstan Marmara bölgesinde yayın yapmak için 25.08.1995 tarihli başvurusu olduğu anlaşılmıştır. ... 9. İdare Mahkememsinin 2013/1377-2114 E-K sayılı kararı ile sanıkların yöneticisi olduğu şirketin RTÜK aleyhine açtığı davada davacı şirketin ... dışındaki Marmara bölgesi diğer illerinde de (..., ..., ..., ... Yalova, ..., ...) yayın yapma İzni verilmesi için 11.06.2013 tarihli başvurusunun reddine dair karara karşı dava açıldığı, davada RTÜK tarafından yapılması gereken frekans tahsisi henüz yapılmadığından geçiş dönemine ilişkin hükümlerin uygulanması idari mali ve teknik şartlar yönünden değerlendirme yapılarak talebin değerlendirilmesi gerekirken haklı ve geçerli sebep olmaksızın reddine ilişkin işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı açıklanarak idarenin işleminin iptaline karar verildiği anlaşılmıştır. 6112 sayılı Kanun'un Geçici 4. maddesinde "Üst Kurulca sıralama ihalesi yapılıp, karasal yayın lisansları verilene kadar geçecek süre içerisinde, sadece 3984 sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş ve Yayınları Hakkında Kanun'un geçici 6 ncı maddesi uyarınca karasal ortamda yayında olan radyo ve televizyon kuruluşları, Üst Kurulca yayın yapmalarına müsaade edilmiş olan yerleşim yerleri ile sınırlı olmak kaydıyla, yayınlarına devam ederler. Bu kuruluşlardan, 41 inci maddenin birinci fıkrasının (b) bendinde belirtilen kanal ve frekans yıllık kullanım bedeli, bu Kanunun yayımı tarihinden itibaren tahsil edilir. Kanal ve frekans kullanım bedelini 42 nci maddeye göre ödemeyen veya karasal yayın lisansları için sıralama ihalesinin yapılmasının ardından tahsise hak kazanmayan kuruluşların karasal yayınları bir ... içinde Üst Kurulca durdurulur...." düzenlemesi yapılmıştır. 3984 sayılı Kanun'un Geçici 6. maddesinde "Üst Kurul, kendi oluşumu ile yayın izni ve lisansı vermeye başlayacağı tarihe kadar geçecek süre zarfındaki radyo ve televizyon yayınları rejimini ayrıca ve öncelikle düzenler. Bu süre zarfında kullanılmakta olan kanal ve frekanslar, kullananlar için herhangi bir suretle müktesep hak teşkil etmezler. Ancak, Üst Kurul yayın izni verip kendilerine kanal ve frekans bandı tahsis edilen Radyo ve televizyonlara; yayına geçmeleri için kendilerine verilen süre sonuna kadar 29 uncu maddenin son fıkrasının son cümlesi tatbik edilmez." düzenlemesi yapılmıştır. Sanıkların yöneticisi oldukları şirkete ait bölgesel yayın yapmak için R2 lisans başvurusu 1995 yılında yapılan radyo kanalı için frekans tahsisi yapılmadığı için ilgili yasa geçici maddesi gereği yayın yapmaya devam etme hakkı olduğu, Üst Kuruldan yayın lisansı almadan veya yayınları Üst Kurul tarafından geçici olarak durdurulmasına ya da yayın lisansı iptal edilmesine rağmen yayın yaptıkları iddiası ile açılan davada sanıkların devam eden mevcut duruma göre bölgesel yayın yapmalarında suç işleme kastı ile hareket ettiklerine dair savunmalarının aksine mahkumiyetlerine yeter kesin ve inandırıcı delil bulunmadığından, sanıkların yüklenen suçu işledikleri sabit olmadığından beraatlerine karar vermek gerekmiş aşağıdaki hüküm kurulmuştur.'' denilmektedir. Hatta dairenin, eksik soruşturmaya dayalı olarak verdiği ilk bozma kararındaki hali ile bozma kararı doğrultusunda sonradan yapılan araştırma neticesi ... 9. İdare Mahkemesinin 2013/1377-2114 E-K sayılı kararında, idare işleminin iptaline karar verilmesi gerekçesinin, esasa ilişkin neden olmayıp, başvurunun yetkisiz kurumca incelendiği hususuna dayalı olarak verildiği, anlaşılmaktadıır. SONUÇ; Yukarıda da belirttiğim nedenler ile, (Kapatılan) ... Anadolu 40. Sulh Ceza Mahkemesinin 29.05.2014 tarihli ve 2013/518 Esas, 2014/695 Karar sayılı, sanığın müsnet suçtan beraatine ilişkin kararının gerekçesine aynen katıldığım için sayın çoğunluk görüşünün aksine sanığın mahkûmiyetine ilişkin kararın bozulması gerektiği kanaati ile hükmün onanmasına dair karara muhalifim.