Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2021/11033 E. 2022/17046 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi Yerel mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; Katılan ... İdaresi adına Hazine vekilinin temyizinin sanık ... hakkında kurulan beraat hükmü ile ... plakalı araçların müsaderesinin gerektiği ile sınırlı olduğu, araçlarla ilgili iddianamede müsadere talebinde bulunulmadığı gibi mahkemece de bir karar verilmediği cihetle; araçlar ile ilgili temyize konu hüküm bulunmadığından araçlara yönelik temyiz talebi inceleme dışı bırakılarak yapılan incelemede; Tüm dosya kapsamına göre; kolluk görevlilerince yapılan çalışmalarda ... Line adlı garaj içerisinde bulunan saç barakada kaçak akaryakıt bulunduğu, akaryakıtın garaja ... plaka sayılı Peugeot Boxer marka araçla getirildiği, bu aracın da garaj içerisinde park halinde olduğu ve içerisinde kaçak akaryakıt yüklü olduğu, garaja gelen kamyon ve otobüslere kaçak akaryakıt satışı yapıldığı bilgisi alınması üzerine, kolluk görevlilerince 10/09/2013 günü saat 18.30 sıralarında kira kontratına göre sanıklardan ... tarafından 01/07/2013 tarihinde kiralanan ... Line adlı garaja gidildiği, bu esnada garaj içerisinden sanıklardan ... adına kayıtlı ... plaka sayılı Isuzu marka açık kasa kamyonun hızlı bir şekilde çıkış yaptığının görülerek aracın takibe alındığı, aracı kullanan şahsın dur ihtarına uymayarak aracı terk edip kaçtığı, terk edilen ... plaka sayılı aracın kasasında 1000 litrelik plastik tank olduğu, akabinde görevlilerce garaj içerisine girildiği, garajda bulunan konteynır içerisinde sanıklar ... ve ...'nın oturmakta olduklarının görüldüğü, sanık ...'ın görevlilere şifahen garajdaki sac baraka ve park halinde olan ağabeyi ... adına kayıtlı ... plakalı araçta faturasız madeni yağ olduğunu, yağları garaja gelen araçlara satıyor olduğunu beyan ettiği, ...'nın ise görevlilere şifahen 09/09/2013 günü iş bulmak amacıyla İzmir iline geldiğini, garajda geceyi geçirmek için bulunduğunu, akaryakıt satışı ile ilgisinin bulunmadığını belirttiği, kolluk görevlilerince yapılan araştırmada garajdaki sac barakayı kiralayan şahsın sanık ... olduğu, ... plaka sayılı kamyonun ise sanık ... adına kayıtlı olduğu belirlenerek adı geçenlerin telefonla aranarak garaja davet edildikleri, bunun üzerine adı geçenlerin davete uyarak garaja geldikleri, sanık ...'in yanında hakkında yaşı küçük olduğu için ayrı soruşturma ve kovuşturma yürütülerek hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği anlaşılan 17 yaşındaki suça sürüklenen çocuk Azad Aktan'ın olduğu ve aracını SSÇ ye çamaşır

makinesi taşıması için emaneten verdiğini belirttiği, SSÇ nin de bu hususu doğrulayarak aracı bırakıp kaçanın kendisi olduğunu belirttiği, gece vakti Cumhuriyet savcısından gecikmesinde sakınca bulunan hal nedeniyle alınan yazılı arama emri ile yapılan aramalarda, garajda bulunan sac barakada 1 adet elektrikli, sayaçlı aktarım düzeneği, 1 adet elektrikli, sayaçsız aktarım düzeneği, plastik tankta 1000 litre mineral yağ ve geri dönüşüm solventi karışımı olup akaryakıt olarak kullanılmaya elverişli ürün, ... plaka sayılı araçtaki plastik seyyar tankta 1000 litre mineral yağ ve bitkisel yağ karışımı olup akaryakıt olarak kullanılmaya elverişli ürün, ... plaka sayılı araçtaki tanklarda 3000 litre madeni yağ ele geçirildiği ve sanıklar hakkında 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/12. maddesine muahlefet suçundan cezalandırılmaları istemiyle kamu davası açıldığı, sanık ...'in savunmasında; ... ile amca oğlu olduklarını, olay tarihinden yaklaşık 2 ay önce barakayı kendisinin kiralayarak bu işi yapmak istediğini ancak daha sonra vazgeçtiğini, fakat kuzeni Serkan'ın bu işi yapmak istediğini, kuzeni Serkan küçük olduğundan mal sahibinin onun adına yeni kira kontratı yapmaması nedeniyle sorun olmayacağını da düşündüğünden kendisinin de kontratı iptal ettirmediğini, kaçak akaryakıt işi yapmadığını, suçlamaları kabul etmediğini belirttiği, sanık ...'in savunmasında; bahse konu yeri akaryakıt satmak için kiralamak istediğini, ancak yaşı tutmadığı için kuzeni olan ... adına kiraladığını belirttiği, suça sürüklenen çocuk Azad Aktan'ı tanımadığını, onun idaresindeki araçta ele geçen ürün ile ilgisinin bulunmadığını belirttiği, sanık ...'nın savunmasında; ... plakalı aracı kendisinin arkadaşı olan suça sürüklenen çocuğa emaneten çamaşır makinesi taşıması için verdiğini, olayla ilgisinin bulunmadığını belirttiği, suça sürüklenen çocuk Azad Aktan'ın savunmalarında; ...'ya ait ... plaka sayılı aracı ...'dan çamaşır makinesi taşımak için emaneten aldığını, çamaşır makinesini araca yükleyip yola çıktıktan sonra yol kenarında plastik tank görerek araca yüklediğini belirttiği, sanık ...'nın savunmasında; çalışmak için İzmir iline geldiğini, kalacak yeri olmadığından kendisinin köylüsü olan sanıklar Hikmet ve Serkan'ın yanına geldiğini, geceyi garajda geçirmek için olay yerinde bulunduğunu, suçlamaları kabul etmediğini belirttiği olayda; A) Sanık ...'nın savunmasının aksine kaçakçılık eylemine iştirak ettiğine dair mahkumiyetine yeterli, her türlü şüpheden uzak, kesin, inandırıcı delil bulunmadığı gözetilmeden beraati yerine yazılı gerekçeyle mahkumiyetine karar verilmesi, B) ...'nın savunma içeriğine göre ise kaçakçılık eylemine iştirak edip etmediğinin ve 5607 sayılı Yasanın 4/2. maddesi gereğince toplu kaçakçılık suçunun oluşumu için 3 veya daha fazla kişinin eylem ve menfaat birliği ile hareket etmesi gerektiğine göre eylemin mahkemece kabul edildiği gibi toplu kaçakçılık kapsamında bulunup bulunmadığının belirlenmesi bakımından sanıklar ..., ..., ... ve suça sürüklenen çocuk Azad Aktan'ın olay tarihinde kullanımlarında bulunan GSM numaralarının olay tarihi ve öncesindeki yakın tarihe ait HTS dökümlerinin dosyaya celbi ile incelenerek, gerektiğinde HTS dökümlerinde yapılacak tespitleri, yine olay günü suça sürüklenen çocuk Azad ile ...'nın aynı istasyondan sinyal alıp almadığı da belirlenerek neticesine göre sanık ... hakkında karar verilmesi gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümler tesisi, Kabule göre de; 1- Mahkum olan sanıklar hakkında hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanıklar lehine hükümler içermesi, yine aynı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK'nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek ilgili hükümlerin yasal

koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu, 2- Ele geçirilen kaçak eşyanın miktarına göre, temel cezada TCK.nın 61. maddesi uyarınca teşdit uygulanarak alt sınırdan uzaklaşılması suretiyle hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi, 3- Temel gün adli para cezası tayin edilip, artırım ve indirim nedenleri uygulandıktan sonra gün adli para cezasının paraya çevrilmesi gerektiği kuralının gözetilmemesi, 4- 5237 sayılı TCK’nun 53. maddesinde öngörülen hak yoksunlukları uygulanırken, 15.04.2020 gün ve 31100 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanunun 10. maddesi ile anılan maddede yapılan değişiklik ve Anayasa Mahkemesi'nin TCK'nun 53. maddesindeki hak yoksunluklarına ilişkin 24/11/2015 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanan 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararı nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması, Haklarında erteli olmayan hapis cezasına hükmedilen sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, aynı maddenin 1. fıkrasının (c) bendinde yazılı sanıkların kendi altsoyları üzerindeki velayet hakları ile vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan koşullu salıverilmelerine, altsoyları dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmalarına karar verilmesi gerektiği gözetilmemesi, 5- İddianamede eşya müsadere talebi bulunmadığı halde ek savunma hakkı da tanınmadan barakada ve ... plakalı araçtaki tanklarda ele geçen eşyalar hakkında müsadere kararı verilmesi, suça sürüklenen çocuk hakkında verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararında ... plaka sayılı araçta ele geçen 1000 litre ürünün müsaderesine karar verilmediği halde anılan kararda ... plaka sayılı araçta ele geçen 1000 litre ürün hakkında müsadere kararı verildiğinden yeniden hüküm kurulmasına yer olmadığına karar verilmesi, müsaderesi sırasında uygulama maddesi olan TCK'nun 54/4. madde ve fıkrası yerine TCK'nun 54. maddesinin gösterilmesi suretiyle CMK'nun 232/6. maddesine muhalefet edilmesi ve eşyanın müsaderesi ile yetinilmesi gerekirken söz konusu eşyanın tasfiyesine de hükmedilmesi, Bozmayı gerektirmiş, sanıklar ..., ..., ... ve katılan ... İdaresi adına Hazine vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca sanıkların kazanılmış haklarının saklı tutulmasına, 28/11/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.