Yargıtay 13. Ceza Dairesi 2011/20707 E. 2012/12041 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : Hırsızlık, konut dokunulmazlığını ihlal, mala zarar verme

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: Adli sicil kaydına göre kasıtlı suçlardan silinme koşulları oluşmayan hükümlülüğü bulunan sanık hakkında, 5271 sayılı CMK’nın 231/5-14.maddesinin uygulama olanağı bulunmadığı anlaşılmakla yapılan incelemede: Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir. Ancak; Müştekiye ait eve girdiği halde ekonomik değer taşıyan herhangi bir şey almadığı kabul edilen sanığın eyleminin 765 sayılı TCK' nın 61. maddesi uyarınca eksik teşebbüs aşamasında kaldığının anlaşılması karşısında; eylemin tam teşebbüs aşamasında kaldığı kabul edilerek buna göre kıyaslama yapılmış ise de; sanığın eylemine uyan 765 sayılı TCK' nın 493/1, 61, 81/2-3 maddeleri ile 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK' nın 142/1-b, 35/2, 116/1, 151/1 ve 53. maddeleri gereğince yapılan uygulamada temel cezanın alt sınırdan belirlenmesi durumunda 765 sayılı TCK hükümlerinin lehe olduğunun kabulü gerektiği halde yazılı şekilde uygulama yapılması, Kabule göre; Hak yoksunluklarının seçimlik olmaması nedeniyle 5237 sayılı yasanın 53. maddesinin 1. fıkrasının c bendinin de uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi, Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, 22.05.2012 tarihinde oybirliği ile karar verildi.