Yargıtay 12. Ceza Dairesi 2013/8284 E. 2013/23101 K.

Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık Hüküm : 2863 sayılı Kanunun74/1, 5237 sayılı TCK'nın 62/1, 58/6, 51/1-2-3, 53/1-3, 54/1 maddeleri gereğince mahkumiyet, erteleme 2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık ile üst Cumhuriyet Savcısı tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü: Sanığın, ... İli, ... İlçesi, ... Köyü, ... Mevkii'nde bulunan tarlasında, kültür varlığı bulmak amacıyla kazı yaptığı, ... İl Kültür ve Turizm Müdürlüğü'nün 22.01.2009 tarihli yazısı ile ... İli, ... İlçesi, ... Köyü, ... Mevkinin sit alanı tespit ve tescili olmadığı, 2863 sayılı Kanun kapsamında bulunmadığının bildirildiği, hükme esas alınan, polis bilirkişisi raporuna göre, suça konu yerde, 430 cm derinliğinde, 3 m uzunluğunda, 90x80 cm genişliğinde 1 kazı çukuru, 340 cm derinliğinde, 400x240 cm genişliğinde 2. kazı çukuru, 340 cm derinliğinde, 400x240 cm genişliğinde 3. kazı çukuru ve iş makinası ile doldurulmuş 4. kazı çukuru bulunduğunun belirtildiği anlaşılmakla, Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanık ile üst Cumhuriyet savcısı'nın sair temyiz itirazlarının reddine, ancak; 1- 5237 sayılı TCK'nın 53/1-c maddesinde belirtilen güvenlik tedbirinin, aynı maddenin 3. fıkrası uyarınca cezası ertelenen hükümlü hakkında kendi alt soyu üzerindeki yetkileri bakımından uygulanamayacağı, diğerleri yönünden ise infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılması gerektiğinin gözetilmemesi, kanuna aykırı, 2- Kazılan yerin sit alanı veya korunması gerekli yer olmadığından bahisle, verilen cezadan indirim tatbik edilirken, uygulanan kanun maddesinin gösterilmemesi suretiyle 5271 sayılı CMK'nın 232/6 maddesine muhalefet edilmesi, kanuna aykırı, 3- Mahkemece tekerrüre esas alınan ilamın 3167 sayılı Çek Kanunu'na muhalefet suçuna ilişkin olması, hükümden sonra 03/02/2012 tarih ve 28193 (Mükerrer) sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 31/01/2012 gün ve 6273 sayılı Kanun ile 5941 sayılı Çek Kanununa eklenen geçici 3. maddenin 7. fıkrasındaki düzenleme ile karşılıksız çek keşide etmek eyleminin suç olmaktan çıkarılması karşısında, sanık hakkında tayin edilen hapis cezasının anılan ilama istinaden mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilemeyecek olması, Bozmayı gerektirmemiş olup, hükmün bu nedenlerle 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi gereğince halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak yeniden yargılamayı gerektirmeyen bu konularda, aynı Kanunun 322. maddesi gereğince karar verilmesi mümkün bulunduğundan, aynı maddenin verdiği yetkiye istinaden, hüküm fıkrasının 9. pargrafının hükümden çıkarılarak yerine, “Sanığın kasten işlemiş olduğu suçtan dolayı hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak 5237 sayılı TCK'nın 53/1-a-b-c-d-e maddesindeki hakları kullanmaktan hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına, sanığın cezası ertelendiğinden, 5237 sayılı TCK'nın 53/3 maddesi uyarınca, aynı Kanunun 53/1-c maddesinde belirtilen kişisel hak yoksunluğunun, kendi alt soyu üzerindeki yetkisi bakımından uygulanmasına yer olmadığına” cümlesinin eklenmesi ile 2. paragrafının başına, “2863 sayılı Kanunun 74/1-2. cümlesi gereğince” ibaresinin eklenmesi ile 4. ve 5.paragraflarının hükümden çıkarılması suretiyle, sair yönleri usul ve kanuna uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 09.10.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.