Yargıtay 11. Ceza Dairesi 2011/13685 E. 2013/7446 K. – Kredi Kartının

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : Kredi kartının izinsiz kullanılması suretiyle yarar sağlamak HÜKÜM : 5237 sayılı TCK'nun 245/1, 35,52 ve 62. maddeleri gereğince 7 ay 15 gün hapis 400 TL APC, 58. maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına Yapılan yargılamaya toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanığın, yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak; 5237 sayılı TCK'nun 244. maddesinin 1. fıkrasında "bilişim sisteminin işleyişinin engellenmesi ve sistemin bozulması" fiilleri suç olarak düzenlenmek suretiyle Avrupa Siber Sözleşmesine paralellik sağlamak amacıyla bir bilişim sisteminin işleyişinin "engellenmesi veya bozulması" bir yarar sağlama koşuluna bağlanmaksızın bağımsız suç olarak düzenlenmiştir. Sistemin işleyişinin "engellenmesi" ibaresi ile bilişim sisteminin verimli çalışmasının önlenmesi, icra ettiği faaliyet ve sahip olduğu kapasitesinin müdahale ile sınırlandırılması, yavaşlatılması ya da tamamen kilitlenme noktasına getirilmesi, sistemin "bozulması" tabiri ile bilişim sistemine dahil olan mekanik parçanın veya bir yazılım programının esasen yapması gereken özgülendiği işlevi yapamayacak hale getirilmesi ile birlikte sistemin engellenmesi halinin en üst noktası olan durma noktasından daha ileri olarak sistemin çökertilmesi, zarara uğratılması, işlemez hale getirilmesi veya fiziki olarak dahi zarar verilmesi anlaşılmalıdır. Madde gerekçesinde de belirtildiği üzere söz konusu madde ile bilişim sistemlerine yöneltilen ızrar fiilleri seçimlik hareketli özel bir suç haline getirilmiş olup, bilişim sisteminin fiziki varlığı ve işlemesini sağlayan bütün diğer unsurları, söz konusu suçun konusunu oluşturmaktadır. Sanığın, ATM'de işlem yapmak isteyenlerin kartlarını ele geçirmek amacıyla ATM'nin kart yuvasına kağıt vb. maddeler yerleştirip henüz bir kartın sıkışmasını sağlayamadan yakalanmasından ibaret oluşa uygun olarak sübutu kabul edilen eyleminde; henüz bir kartı ele geçirip de haksız yarar sağlamak üzere kullanmaya teşebbüs edemediğinin anlaşılmasına göre Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 30.03.2010 gün ve 2010/17 esas 2010/65 sayılı kararında açıklandığı üzere banka ve kredi kartının kötüye kullanılması suçunun yasal unsurları itibariyle oluşmadığı gözetilmeden ve 19.06.2007 tarihli tutanak içeriğine göre de ATM'nin servis dışı kalmasına neden olduğunun anlaşılması karşısında; eyleminin, suça konu bankanın bilişim sisteminin bir parçası olan ATM'nin kısa süreliğine de olsa çalışmasına engel teşkil edip etmediği, bağlı bulunduğu bilişim sistemine (sistemin engellenmesi veya bozulması gibi) bir zarar verip vermediği hususları, ilgili banka şubesinden sorulup, gerektiğinde bilirkişi raporu alınarak, ATM'nin ait olduğu bankanın şikayetçi olup olmayacağı hususu da sorulduktan sonra "bilişim sistemini engelleme veya bozmak", ya da "mala zarar vermek" suçlarını oluşturup oluşturmadığı karar yerinde tartışılarak hukuki durumunun takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden eksik incelemeyle ve suç vasfında yanılgı sonucu yazılı şekilde "banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması teşebbüs" suçunu oluşturacağından bahisle hüküm kurulması, Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 08.05.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.