İlk Derece Mahkemesi 2023/358 E. 2024/154 K.

T.C. ADANA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2023/358 Esas - 2024/154 TÜRK MİLLETİ ADINA T.C. ADANA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO : 2023/358 Esas KARAR NO : 2024/154

HAKİM : ... KATİP : ...

DAVACI : ... VEKİLİ : ... DAVALI : ... VEKİLİ : ...

DAVA : İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) DAVA TARİHİ : 20.06.2023 KARAR TARİHİ : 15.02.2024 GEREKÇELİ KARARIN YAZILDIĞI TARİH : ... Davacı tarafından açılan davanın yapılan açık yargılaması sonunda; DAVANIN ÖZETİ Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili şirketin bir elektrik dağıtım şirketi olduğunu, davalının kullanımında olan ... nolu tesisatta yapılan incelemelerde tesisatta şirket kayıtlarında bulunmayan ve yasal şekilde tesis edilmeyen bir sayaçtan kaçak şekilde elektrik kullanımı yapıldığının tespit edildiği, dava konusu 13.07.2018 tarihli kaçak elektrik kullanım tespit tutanağı düzenlenerek tesisatın enerjisinin kesildiğini, sürece ilişkin kaçak tutanağının, tespit anına ilişkin görseller, tahakkuk detayı ve fatura örneklerinin dilekçe ekinde sunulduğunu, düzenlenen tutanak gereğince tahakkuk eden kaçak elektrik kullanım bedelinin davalı tarafından ödenmemesi üzerine bedelin tahsili için Adana Kapatılan 10. İcra Müdürlüğüne ait 2019/... esas sayılı dosyasından icra takibi başlatıldığını, davalı tarafından haksız şekilde itiraz edilerek takibin durdurulduğunu belirterek davalının Adana Kapatılan 10. İcra Müdürlüğüne ait 2019/... esas sayılı dosyasına yaptığı haksız ve kötü niyetli itirazının iptali ile takibin devamına, itirazın açıkça haksız ve kötü niyetli olması nedeniyle lehlerine takip çıkışının %20'sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep ve dava etmiştir. SAVUNMANIN ÖZETİ Davalı tarafından cevap dilekçesi sunulmamıştır.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE Dava, davalının Huzurevleri Mah. 77235 sk. No:... Adana adresinde bulunan ... no'lu elektrik tesisatında şirket kayıtlarında bulunmayan sayaçtan kaçak elektrik kullandığı iddiasıyla tanzim olunan tutanaklara istinaden kaçak elektrik tüketim bedelinin tahsili amacıyla Adana Genel 2. İcra Müdürlüğünün 2023/... esas sayılı dosyası ile davalı aleyhine başlattığı genel haciz yolu ile ilamsız icra takibine davalının itirazının iptali davası olup; uyuşmazlıkta çözümlenmesi gereken hususlar davalının kaçak elektrik kullanımında bulunup bulunmadığı, söz konusu tutanaklar itibariyle varsa meydana gelen kaçak elektrik tüketim miktarı, cezalı miktarı ve KDV'sinin tespiti ile ve icra inkar tazminatına hükmedilip hükmedilmeyeceği noktalarında toplanmıştır. Adana Kapatılan 10. İcra Müdürlüğüne ait 2019/... esas sayılı dosyası (Adana Genel 2. İcra Müdürlüğünün 2023/... esas) mahkememiz dosyası arasına alınmıştır. Adana Kapatılan 10. İcra Müdürlüğüne ait 2019/... esas sayılı dosyasının incelenmesinde; alacaklının ... A.Ş borçlunun ... Şti olduğu, takibin toplam 7.991,05-TL üzerinden başlatıldığı ve borçlu tarafından 13.02.2019 tarihinde borca, işlemiş ve işleyecek faize, oranlarını, başlangıç tarihine ve tüm ferilerine itiraz edildiği görülmüştür. Elektrik Mühendisi bilirkişi ... 'ya ait 02.01.2024 tarihli raporunda; Dava dosyasındaki delil ve belgeler doğrultusunda, Sayın Mahkemenizce yapılan görevlendirme ve yukarıda inceleme bölümü madde 4 de belirtilen mevzuat hükümleri çerçevesinde somut olay değerlendirildiğinde; A) Davalı ... 'in, (yukarıda DEĞERLENDİRME bölümü A, B, C ve D maddelerinde dayanak ve gerekçeleriyle birlikte detaylı izah edildiği üzere) davaya konu tutanağın düzenlendiği (13.07.2018) tarihte yürürlükte bulunan ilgili yönetmeliğin 42.maddesi gereği kaçak elektrik kullanımının bulunduğu (yukarıda İNCELEME ve TESPİTLER bölümü madde 3 de dayanak ve gerekçeleriyle birlikte detaylı izah edildiği üzere, dosya kapsamına göre kullanıcı ve muhatap konusunda takdirin Yüce Mahkemeye ait olduğu), davacı idarenin düzenlemiş olduğu Kaçak Elektrik Tüketimi Tespit Tutanağının Yönetmeliğin 43. Maddesi hükümlerine uygun olduğu, yönetmeliğin 44. ve 45 maddesi hükümlerine göre kaçak tahakkuku oluşturulması gerektiği, dava konusu Kaçak Elektrik Tüketimi Tespit Tutanağı için oluşturulacak tahakkukta yönetmelik gereği kaçak kullanımın yapıldığı dönem geçerli olan tarife fiyatlarının 1,5 ile çarpılarak alınması gerekeceği, söz konusu kullanım yeri ticarethane olduğundan yönetmelik gereği ticarethane tarifesi üzerinden hesaplama yapılması gerekeceği, belirtildiği ve izah edildiği şekilde yapılan hesap tablosu ile elde edilen sonuçlar ve hesaplama ile ilgili detaylar ile Kaçak Elektrik Tüketimi Tespit Tutanağının düzenlendiği tarihte dükte olan faaliyet bazlı tüketici tarifelerinin EK-1 de sunulduğu, EK-1 de verilen hesap tabloları incelendiğinde ise, oluşacak davacı alacağının aşağıda verilen tablodaki gibi olacağı, ¸ Yukarıda verilen tablo incelendiğinde ise, 13.07.2018 tarihli ve ... numaralı “Kaçak Elektrik Tüketimi Tespit Tutanağı” için oluşacak toplam tahakkukun dava konusu fatura tarihi esas alınarak 17.07.2018 tarihli ve 01.08.2018 son ödeme tarihli olacak sekilde 1.804.61 TL tutarında olacağı

B) Yukarıda belirtilen alacak ile ilgili olarak fyine yukarıda DEĞERLENDİRME bölümü D ve E maddesinde dayanak ve gerekçeleriyle birlikte detaylı izah edildiği üzere) davacının dava dosyasında mevcut Adana 10. İcra Dairesinin 2019/... Esas sayılı dosyasıyla ve 18.01.2019 tarih itibarıyla icra takibi başlattığı, dava konusu faturanın son ödeme tarihinden icra takip tarihine kadar oluşacak faiz ile ilgili hesaplamanın icra dosyasında belirtilen kalemlerdeki gibi asıl alacak, gecikme faizi, KDV şeklinde, 101.08.2018 - 18.01.2019 tarihleri arası) avans ve yasal faiz üzerinden seçenekli olarak yapılmış olduğu, hangi fazin uygulanacağı hususunda takdirin Sayın Mahkemeye ait olduğu ve buna göre oluşturulan tablonun ise aşağıda verildiği şekilde olduğu, ¸ Sonuç olarak ise; yukarıda verilen hesaplama tablolarından da görüleceği üzere, eğer mahkemece avans faiz uygulanması yönünde karar verilecekse davacının 1.804,61 TL asıl alacak, 163,90-TL işlemiş faiz ve bu faizin 29,50 TL KDV'si olmak üzere icra takip tarihine kadar toplamda 1.998,01-TL alacağının olacağı, mahkemenizce yasal faiz uygulanması yönünde karar verilecekse davacının 1.804,61 TL asıl alacak, 75,65 TL işlemiş faiz ve bu faizin 13,62 TL KDV'si olmak üzere icra takip tarihine kadar toplamda 1.893,87 TL alacağının olacağı görüş ve kanaatine varılarak rapor sunulmuştur.

İtirazın iptali davası; takip talebine itiraz edilen alacaklı tarafından itirazın tebliği tarihinden itibaren bir yıl içinde borçluya karşı açtığı bir eda davasıdır. Ancak normal bir eda-alacak davasından farklı olarak icra takibi içerisinde açılır ve takip hukukuna özgü bir takım sonuçlar doğurur. İİK 67 maddesi uyarınca, takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir. Bu davada borçlunun itirazının haksızlığına karar verilirse borçlu; takibinde haksız ve kötü niyetli görülürse alacaklı; diğer tarafın talebi üzerine iki tarafın durumuna, davanın ve hükmolunan şeyin tahammülüne göre, ret veya hükmolunan meblağın %20'den aşağı olmamak üzere, uygun bir tazminatla mahkûm edilir. Tüm bu hususlar birlikte değerlendirildiğinde; davacı tarafından davalının kaçak elektrik tüketiminde bulunduğu gerekçesiyle hakkında kaçak elektrik tüketim tespit tutanaklarının düzenlendiği, bu tutanaklara istinaden kaçak tüketimler için başlatılan davalının borçlu sıfatıyla bulunduğu Adana 2. Genel İcra Dairesinin 2023/... Esas (Adana Kapatılan10. İcra Müdürlüğünün 2019/... Esas) sayılı icra takibine davalı tarafından itiraz edildiği, hükme esas kabul edilen bilirkişi raporunda davalının abonesiz olarak elektrik tükettiği, davalının toplam 1.804,61 TL'lik elektrik tüketimi olduğu, davacı elektrik dağıtım şirketinin özelleştirilmiş olduğu ve gecikme faizi olarak Amme Alacakları Tahsili Usulü Hakkında Kanun hükümlerinin faiz hesabında esas alınmasının mümkün olmayıp ancak avans faizi talep edilebileceği, takip konusu alacağın da haksız eylem niteliğindeki kaçak elektrik tüketimi olduğu, alacak likit olmadığından yerleşmiş Yargıtay İçtihatları gereği icra inkar tazminatı talebinin reddi gerektiği, bilirkişi tarafından yapılan hesaplama sonucunda davalının 1.804,61 TL asıl alacak, 75,65 TL işlemiş faizi ve 13,62 TL KDV olmak üzere toplam 1.893,87 TL tutarındaki borcunun bulunduğu anlaşılmakla davanın kısmen kabulüne karar verilmesine dair aşağıdaki hüküm tesis edilmiştir. HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere; Davanın KISMEN KABULÜ İLE, 1-Davalının borçlu sıfatıyla bulunduğu Adana 2. Genel İcra Dairesinin 2023/... Esas (Adana Kapatılan 10. İcra Müdürlüğünün 2019/... Esas) sayılı takip dosyasına konu 1.804,61 TL asıl alacak, 75,65 TL işlemiş faizi ve 13,62 TL KDV olmak üzere toplam 1.893,87 TL tutarındaki İTİRAZININ İPTALİ İLE, takip talebindeki şartlarda 1.804,61 TL asıl alacak, 75,65 TL işlemiş faizi ve 13,62 TL KDV olmak üzere toplam 1.893,87 TL üzerinden TAKİBİN DEVAMINA, Fazlaya ilişkin talebin REDDİNE, 2-Alacak likit olmayıp, yargılama neticesinde miktarı tespit olunabildiğinden davacı lehine icra inkar tazminatına hükmedilmesi talebinin reddine, 3-Karar ve ilam harcı olarak hesaplanan 427,60-TL den peşin alınan 179,90-TL harcın mahsubu ile bakiye 247,70-TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye irat kaydına, 4-Davacı tarafından yatırılan 179,90-TL harcın davalıdan alınarak davacıya ödenmesine, 5-AAÜT gereğince hesaplanan 1.893,87-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine, 6-Reddedilen kısım yönünden AAÜT gereğince hesaplanan 6.097,18-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya ödenmesine, 7-Davacının yapmış olduğu 2.636,00-TL yargılama giderinden kabul ve red oranları göz önünde bulundurularak 625,00-TL'nin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine, geri kalan masrafın davacı üzerinde bırakılmasına, 8-Ara buluculuk bürosu tarafından ödenmesine karar verilen 3.120,00-TL ara buluculuk ücretinin, 740,00-TL'sinin davalıdan, geri kalan 2.380,00-TL'sinin davacıdan alınarak hazineye irad kaydına, 9-Fazla yatan avans var ise Adalet Bakanlığı HMK Gider Avansı Tarifesi'nin 5. maddesine göre, karar kesinleştikten sonra talep sahibine elektronik ortamda hesap numarası var ise bu numara üzerinden, yok ise PTT aracılığı ile adreste ödemeli gönderilmesine, (gönderme masrafının avanstan karşılanmasına ), Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı tarafın yokluğunda, dava müddeabihi itibariyle KESİN olmak üzere karar verildi, verilen karar okundu, usulen anlatıldı. 15/02/2024

Katip ... e- imzalıdır

Hakim ... e- imzalıdır