Yargıtay 9. Ceza Dairesi 2021/27329 E. 2023/5729 K.

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SAYISI : 2016/164 E., 2016/231 K. SUÇ : Nitelikli cinsel saldırı HÜKÜM : Mahkumiyet TEMYİZ EDENLER : Suça sürüklenen çocuklar müdafileri, suça sürüklenen çocuk ..., katılan Bakanlık vekili TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma Suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü: I. HUKUKÎ SÜREÇ Kars 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.06.2016 tarihli ve 2016/164 Esas, 2016/231 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuklar hakkında; nitelikli cinsel saldırı suçundan, 6545 sayılı Kanun ile değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 102 nci maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (d) bendi, 43 üncü maddesi, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 10 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir. II. TEMYİZ SEBEPLERİ A. Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İstemi İddianamede fiil olarak belirtilen eylemleri nedeniyle suça sürüklenen çocukların cinsel taciz suçu ve tehdit suçlarından da cezalandırılması gerektiğine, verilen cezaların üst sınırdan ve takdiri indirim uygulanmaksızın belirlenmediğine ilişkindir. B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Müdafiinin Temyiz İstemi Sübuta, müvekkilinin isnat edilen suçu işlediğine dair bir delil bulunmadığına, mağdure beyanının çelişkili olduğuna, delillerin takdirinde yanılgıya düşüldüğüne ilişkindir. C. Suça Sürüklenen Çocuk ... Ve Müdafiinin Temyiz İstemi Sübuta, müvekkilinin isnat edilen suçu işlediğini gösterir şüpheden uzak hiç bir delil olmadığına, sanığın suç işleme kastı ve iradesi olmadığına, mahkemece dosyada ismi geçen şahısların tanık olarak dinlenmemesine, keşif yapılmamasına, lehe hükümlerin uygulanmamasına, mağdure beyanlarının çelişkili ve soyut olduğuna ilişkindir III. OLAY VE OLGULAR Mahkemece; ''Sanıkların 08/02/2015 günü gece saat 18.00 sıralarında sınır düzeyde zeka geriliği bulanan mağdurenin ikamet ettiği tek katlı bahçe içerisinde bulunan müstakil eve giderek giriş kapısını hızlıca çalarak mağdureden kapıyı açmasını istedikleri, mağdurenin kapıyı açmaması üzerine sanıkların bahçede bulunan merdiveni mutfak penceresinin camına dayadıkları, bunun üzerine mağdurenin evin salon kısmına geçerek salon kapısını arkadan kilitlediği, sanıkların mutfak penceresinin menteşesini kırarak mutfağa girdikleri, salon kapısının önüne gelerek kapıyı tekmeleyip zarar verdikleri, bunun üzerine mağdurenin kapıyı açtığı, sanık ...'nın ele geçirilemeyen bıçağı çıkararak mağdurenin rızası dışında zorla vajinal yoldan mağdure ile birlikte olduğu, daha sonra aynı şekilde ... ...'ın da mağdure ile vajinal yoldan birlikte olduğu, daha sonra sanıkların evden ayrıldıkları, mağdurenin korkması nedeniyle bu olaya kimseye anlatmadığı, aradan üç gün sonra 11/02/2015 günü komşusu olan ... isimli bayana bu durumu anlattığı, böylece sanıkların geceleyin birden fazla kişi ile birlikte konut dokunulmazlığını ihlal ve birden fazla kişi ile birlikte nitelikli cinsel saldırı suçunu işledikleri anlaşılmakla CEZALANDIRILMALARINA'' şeklindeki gerekçe ile suça sürüklenen çocukların atılı suçlardan cezalandırılmasına karar verilmiştir. IV. GEREKÇE 1. Şikayetçinin aşamalardaki beyanları, suça sürüklenen çocukların savunmaları, olay yeri inceleme tutanakları, raporlar ve tüm dosya kapsamına göre; katılanın beyanında geçen ... isimli şahsın adres ve kimlik bilgilerinin tespiti ile tanık sıfatıyla yargılama konusu olay hakkında detaylı ifadesinin alınması, suça sürüklenen çocukların olay günü olay mahallinde olmadıkları ve birbirleri ile de aralarındaki anlaşmazlık sebebiyle görüşmedikleri yönündeki savunmaları karşısında suç tarihini ve bir hafta önce ve sonrasını kapsayan dönemde kullanmış olduğu telefon numaralarına ilişkin HTS-baz bilgilerini içerir kayıtlar ilgili kurumdan getirtilerek suça sürüklenen çocukların aralarındaki iletişimin tespiti ve olay tarihinde, olay yerinde bulunup bulunmadıklarının tespiti amacıyla baz istasyonlarının karşılaştırılmasının yapılması, 12.02.2015 tarihli kolluk tutanağındaki tutanak mümzilerinin tutanak içeriği ile ilgili beyanlarının alınması ile toplanacak delillere göre suça sürüklenen çocukların hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken, eksik araştırma ve yetersiz gerekçe ile yazılı şekilde hükümler kurulması, Kabule göre de; Suça sürüklenen çocukların şikayetçiye karşı cebir uygulamak suretiyle direncini kırdıktan sonra birbirlerini takiben nitelikli cinsel saldırıda bulundukları, eylemin birden fazla kişi tarafından birlikte gerçekleştirilmiş olması nedeniyle 5237 sayılı Kanun'un 102 nci maddesinin üçüncü fıkrasının (d) bendi gereğince cezalarında artırım yapıldığı halde her bir sanığın diğerlerinin eylemlerine de iştirak ettiği gerekçesiyle mükerrer cezalandırma oluşturacak şekilde 5237 sayılı Kanun'un 102 nci maddesinin ikinci fıkrası ile üçüncü fıkrasının (d) bendi gereğince tayin edilen cezaların aynı Kanun'un 43 üncü maddesinin birinci fıkrasıyla artırılması suretiyle fazla tayin edilmesi hukuka aykırı bulunmuştur. 2. Bozma gerekçesine göre suça sürüklenen çocuğun beraat etmesi gerektiğine ilişkin Tebliğname'deki bozma isteyen görüşe iştirak edilmemiştir. V. KARAR Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Kars 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.06.2016 tarihli ve 2016/164 Esas, 2016/231 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuklar müdafileri, suça sürüklenen çocuk ... ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden; hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye farklı gerekçe ile uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 28.09.2023 tarihinde karar verildi.