Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2022/12504 E. 2023/1536 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SAYISI : 2021/109 E., 2022/851 K. SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet HÜKÜM : Mahkûmiyet, eşya müsaderesi, nakil aracının iadesi TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma, Düşme Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü: I. HUKUKÎ SÜREÇ 1.Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 02.07.2014 tarihli ve 2014/171 Esas, 2014/514 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na (5607 sayılı Kanun) muhalefet suçundan aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin birinci fıkrası ve ikinci cümlesi ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 31 ... maddesinin üçüncü fıkrası, aynı Kanun'un 62 nci maddesi ve 52 nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 8 ... hapis ve 60,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, 51 ... maddesi gereği hapis cezasının ertelenmesine, suça konu kaçak eşyaların 54 üncü maddesinin birinci fıkrası gereğince müsaderesine, nakil aracının iadesine karar verilmiştir. 2.Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 02.07.2014 tarihli ve 2014/171 Esas, 2014/514 Karar sayılı kararının suça sürüklenen çocuk müdafiinin ve katılan ... İdaresi vekili tarafından temyizi üzerine Dairemizin 13.05.2020 tarihli ve 2017/4661 Esas, 2020/5570 Karar sayılı ilâmıyla; "..Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanunun 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içermesi, yine aynı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK'nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,." nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir. 3.Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 29.03.2022 tarihli ve 2021/109 Esas, 2022/851 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin birinci fıkrası ve ikinci cümlesi, yirmiikinci fıkrası ile 5237 sayılı Kanun'un 31 ... maddesinin üçüncü fıkrası, aynı Kanun'un 62 nci maddesinin birinci fıkrası ve 52 nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 2 ... 28 gün hapis ve 20,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, 51 ... maddesi gereği hapis cezasının ertelenmesine, suça konu kaçak eşyaların 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası gereğince müsaderesine, nakil aracının iadesine karar verilmiştir. II. TEMYİZ SEBEPLERİ Katılan ... İdaresi vekilinin temyiz istemi; 1.Nakil aracının iadesi, 2.Re'sen tespit edilecek sebeplerle hükmün bozulması talebine, İlişkindir. III. OLAY VE OLGULAR 1.18.02.2014 tarihinde Suriye'den Türkiye istikametine ... askeri yasak bölgeye yaklaşan içi ... iki araç tespit edilmekle araçlardan 13 top tül perde, kumaş cinsi eşya ele geçirildiği anlaşılmıştır. 2.Olay sırasında araç şoförleri olay yerinden kaçmış, suça sürüklenen çocuk olaydan sonra kendiliğinden müracaat ederek, aşamalardaki savunmasında beş poşet top kumaş getirdiğini beyan etmiştir. 3.Dava konusu nakil araçları yabancı plakalı olup, tescil sahipleri tespit edilememiştir. Araçlarla ilgili yapılan keşifte alınan bilirkişi beyanına göre; nakil araçlarının üzerinde plakasının bulunmadığı, araçların 2002 model olduğu, gizli bölme olmadığı, eşyanın hacim ve ağırlığının aracın taşıma yükü bakımından ağırlıklı bölümünü oluşturmadığı tespit edilmiştir. 4.Dosyada mevcut ... varakasındaki 1.516,32 TL gümrüklenmiş değerin pek hafif kabul edildiği, Mahkemenin kabulünün Dairemiz yerleşik uygulamasına uygun olduğu görülmüştür. 5.Bozma sonrası yapılan yargılamada, Türkiye'de açık adresi bulunmayan suça sürüklenen çocuk hakkında İl Göç İdaresi Müdürlüğünün cevabi yazısına göre suça sürüklenen çocuğun kaydı bulunamamış olup, kolluk araştırması sonucu tespit edilen adrese yazılan talimat gereği çıkartılan tebligat iade edilmiştir. Bu nedenle suça sürüklenen çocuğa bozma ilamı ile duruşma günü tebliğ edilememiş, etkin pişmanlık ihtaratı yapılamamıştır. 6.Davaya konu iki nakil aracı olduğu halde yalnızca bir araç hakkında karar verilmiştir. 7.Mahkemece, Hukukî Süreç başlığı altında (2) numaralı paragrafta bilgilerine yer verilen Yargıtay bozma ilâmına uyulmasına karar verilerek gereklerinin kısmen yerine getirildiği saptanmıştır. IV. GEREKÇE 1.Suç tarihinde 15-18 yaş grubunda olduğu anlaşılan suça sürüklenen çocuğun eylemine uyan suç için öngörülen cezanın türü ve yukarı sınırına göre, dava zamanaşımı süresinin 5237 sayılı Kanun’un 66 ncı maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi gereğince 15 yıl olduğu, aynı Kanun'un 66 ncı maddesinin ikinci fıkrası gereğince 10 yıllık olağan zamanaşımı süresine tabi bulunduğu anlaşılmakla, temyiz inceleme tarihi itibarıyla zamanaşımı dolmadığından tebliğnamedeki görüşe iştirak edilmemiştir. 2.Suça sürüklenen çocuk hakkında 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrası uyarınca indirim yapıldıktan sonra cezanın 3 ... 16 gün hapis yerine 3 ... 26 gün olarak belirlenmesi, takdiri indirim neticesinde sonuç cezanın ... tespit edilmesi nedeniyle yazım hatası kabul edilmiştir. 3.Nakil aracının müsaderesine yer olmadığına dair mahkemenin kabul ve gerekçesinde isabetsizlik görülmemiştir. 4.Suça sürüklenen çocuk hakkında duruşma gününü ve 1412 sayılı Kanun'un 326 ncı maddesinin ikinci fıkrası (5271 sayılı Kanun'un 307 nci maddesinin ikinci fıkrası) uyarınca ihtarat içeren davetiye tebliğ edilerek bozmada belirtilen hususlarda beyanda bulunma ve kendisini savunma imkanı tanınması gerektiğinin gözetilmemesi isabetsiz görülmüştür. 5.7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrasında “Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı ... Hazinesine; a)Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında, b)Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır.” düzenlemesi karşısında, etkin pişmanlık hükümlerinin kovuşturma aşamasında uygulanmasının mümkün olduğu anlaşılmakla; soruşturma aşamasında etkin pişmanlık ihtaratı yapılmayan suça sürüklenen çocuk hakkında eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarı yatırması halinde hakkında 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrası uyarınca yarı oranında indirim uygulanabileceği ihtarı yapılarak sonucuna göre suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun değerlendirilmesi gerekirken, suça sürüklenen çocuğa etkin pişmanlık hükmünün mahiyeti anlatılmadan ve indirim yapılacağı belirtilmeden, yasal ihtarat yapılmadan yazılı şekilde hüküm tesisi hukuka aykırı bulunmuştur. 6.Dava konusu 1FMDU34E8XUC65065 şase numaralı nakil aracı hakkında karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi isabetsiz görülmüştür. V. KARAR A.Katılan ... İdaresi Vekilinin Nakil Aracının İadesi Kararına İlişkin Temyizi Yönünden; Gerekçe bölümünde (3) numaralı bentte açıklanan nedenlerle Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 29.03.2022 tarihli ve 2021/109 Esas, 2022/851 Karar sayılı kararında katılan ... İdaresi vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden katılan ... İdaresi vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle nakil aracının iadesine dair hükmün, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle ONANMASINA, B.Katılan ... İdaresi Vekilinin Mahkûmiyet Hükmüne İlişkin Temyizi Yönünden; Gerekçe bölümünde (4,5,6) numaralı bentlerde açıklanan nedenlerle Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 29.03.2022 tarihli ve 2021/109 Esas, 2022/851 Karar sayılı kararına yönelik katılan ... İdaresi vekilinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 ... maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 23.02.2023 tarihinde karar verildi.