Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2012/27956 E. 2013/19497 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : 5015 sayılı yasaya aykırılık HÜKÜM : Hükümlülük, erteleme, müsadere Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; 1- Sanık hakkında hükmolunan hapis cezasının 5237 Sayılı TCK'nun 51.maddesi uyarınca ertelenmesine karar verilmiş bulunmasına göre, 5237 sayılı TCK'nun 53/1.maddesi uyarınca hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak belli hakları kullanmaktan yoksun bırakmaya karar verilirken, anılan yasa maddesinin 3.fıkrasının "Mahkum olduğu hapis cezası ertelenen veya koşullu salıverilen hükümlünün kendi altsoyu üzerindeki, velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından yukarıdaki fıkralar hükümleri uygulanmaz" amir hükmü dikkate alınarak bir karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi, 2- Sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilirken uygulanan kanun maddesinin "CMK'nın 235/6." maddesi yerine "CMK'nın 23/5." maddesi olarak gösterilmesi, 3- Suça konu nakil aracının 5015 sayılı Yasanın ek 5.maddesi yollamasıyla TCK'nın 54.maddesi gereğince müsaderesine karar verilmesi gerektiği düşünülmeden 5015 sayılı yasanın ek 5.maddesi gereğince müsaderesine kararı verilerek aracın plakasının da "30 AH 249" yerine, "... olarak yazılması, Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 322.maddesi uyarınca, hüküm fıkrasının 11.bendinde bulunan 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesine ilişkin hüküm fıkrasının çıkarılarak, yerine "Sanığa verilen erteli hapis cezası yönünden; 5237 sayılı TCK.nun 53/1 - a, b, d, e bentlerinde belirtilen haklarından aynı maddenin 2.fıkrası uyarınca hapis cezasının infazının tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına, sanıkların mahkum olduğu hapis cezası ertelendiğinden kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından aynı maddenin 3.fıkrası uyarınca hak yoksunluğuna tabi tutulmamasına" ibaresinin eklenmesi ile hükmün 5.bendinde yazılı olan "CMK.nın 23/5." ibaresinin hükümden çıkarılarak yerine "CMK'nın 235/6." ibaresinin eklenmesi, hükmün müsadereye ilişkin 12.bendinin ise "Ele geçirilen kaçak akaryakıtın 5015 Sayılı Yasanın Ek 5/1.maddesi gereğince ve suçta kullanılan nakil vasıtası ...plakalı aracın ise 5015 Sayılı Yasanın Ek 5/1.maddesi yollamasıyla 5237 sayılı TCK'nın 54.maddesi uyarınca müsaderesine" şeklinde değiştirilmesi suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 09.10.2013 günü oyçokluğuyla karar verildi. (Muhalif) Gümrükler Genel Müdürlüğü'nün 18157 sayı ve 22.07.2008 tarihli yazısı ile eşyanın müsaderesinin mümkün olmaması halinde gümrüklenmiş değer ya da kaim değeri eşit tutarda zararın sanıktan tahsili ile kamu zararının karşılanacağı benzer dosyalarda bildirilmiş olması nedeniyle mevcut davada da suç eşyasına el konulmuş ve zoralımına karar verilmiş olmasına göre EPDK için de aynı husus söz konusu olup zoralım nedeniyle idarenin zararı olmamasına rağmen "zararın giderilmediği" gerekçesiyle ayrıca CMK 231/9.fıkraya göre tazminatın denetim süresince de giderilmesi mümkün olduğundan CMK 231.maddenin uygulanmaması usul ve yasaya aykırı olup hükmün bu nedenle bozulması yerine düzeltilerek onanma kararına katılmıyorum.