Yargıtay 6. Ceza Dairesi 2010/32047 E. 2011/7321 K.

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇLAR : Yağma, Özgürlüğü kısıtlama, Özgürlüğü kısıtlamaya kalkışma, Cilsel saldırı, Hırsızlık HÜKÜM : Mahkumiyet

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; Yargıtay 5.Ceza Dairesinin 23.11.2010 tarihli görevsizlik kararı ile Daireye gönderilerek, başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Yakınan ...'a karşı yağma suçunun 5237 sayılı TCY’nın 149. maddesinin 1. fıkrasının (a), (c) ve (h) bentlerine uyan biçimde, silahla, birden fazla kişiyle ve geceleyin işlendiğinin anlaşılması karşısında; aynı Yasanın 61. maddesi uyarınca temel ceza, dosya içeriğiyle bağdaşmayan gerekçeyle alt sınırdan belirlenip;

Yakınan ...'a karşı hırsızlık eyleminin geceden sayılan 22.00 civarında işlendiği gözetilip haklarında 5237 sayılı TCK’nun 143. maddesiyle uygulama yapılmadan ve aynı yakınana karşı gerçekleştirdikleri özgürlüğü kısıtlama suçunun tamamlandığı gözetilmeden kalkışma aşamasında kaldığı kabul edilerek anılan yasanın 35/1. maddesiyle uygulama yapılıp, sanık ... ”nın, suç arkadaşı ...'un cinsel saldırı eylemi sırasında yakınanı tutmak suretiyle suça doğrudan katıldığı düşünülmeden hakkında TCY.nın 39/2. maddesi ile uygulama yapılıp eksik cezaya hükmolunması karşı temyiz bulunmadığından, kabule göre de, sanıkların yakınan... karşı özgürlüğü kısıtlamaya kalkışma suçunda hüküm kurulurken 5237 sayılı Yasanın 109/ 3 (b), 109/5.maddelerinin aynı Yasanın 35.maddesinden sonra uygulanarak, anılan Kanunun 61.maddesine aykırı davranılması; sonuca etkili bulunmadığından, bozma nedeni yapılmamıştır.

I- Sanık ... hakkında cinsel saldırı, yağma, özgürlüğü kısıtlama, özgürlüğü kısıtlamaya kalkışma, hırsızlık suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesinde: Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan elverişli kanıtlara, gerekçeye, uyulan bozmaya ve Hâkimler Kurulunun takdirine göre, sanık ... savunmanının temyiz itirazları yerinde görülmemiş olduğundan reddiyle usul ve kanuna uygun bulunan hükmün eleştiriler dışında tebliğname gibi ONANMASINA,

II- Sanık ... hakkında cinsel saldırı, yağma, özgürlüğü kısıtlama, özgürlüğü kısıtlamaya kalkışma, hırsızlık suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince:

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye, uyulan bozmaya ve Hakimler Kurulunun takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

Velayet, vesayet ve kayyımlık yetkilerine ilişkin haklardan yoksunluğun 5237 sayılı TCY.nın 53/3. maddesi uyarınca yalnızca kendi alt soyundaki kişiler bakımından koşullu salıverilmeyle sona ereceği gözetilmeden, anılan hakların yönelik olduğu kişiler bakımından bir ayrım yapılmadan, sanığın; aynı Yasanın 53/1-c maddesinde yazılı haklardan hapis hali sona erinceye kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... ve savunmanının temyiz itirazı bu itibarla yerinde görülmüş olup; nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan 15 yıl hapis cezası yönünden 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi aracılığıyla 1412 sayılı CMUK.nun 305. maddesi uyarınca kendiliğinden de temyiz incelemesine bağlı olduğu anlaşılmakla yapılan incelemede; hükmün açıklanan nedenlerle isteme aykırı olarak BOZULMASINA, bozma nedeni yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasından 5237 sayılı TCY.nın 53/1. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerin tümden çıkarılarak yerine “... suçundan hapis cezasıyla mahkûmiyetinin yasal sonucu olarak sanığın, 5237 sayılı TCY.nın 53/1.maddesinin (a), (b), (c), (d), (e) bentlerinde yazılı haklardan aynı maddenin 2.fıkrası uyarınca, cezanın infazı tamamlanıncaya kadar, kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından ise anılan maddenin 3. fıkrası uyarınca mahkum olduğu hapis cezasından koşullu salıverilinceye kadar yoksun bırakılmasına,” tümcesinin eklenmesi suretiyle diğer yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün eleştiriler dışında DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 25.05.2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.