Yargıtay 6. Ceza Dairesi 2009/7590 E. 2012/16105 K. – Hırsızlık, Mala

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : Hırsızlık, mala zarar verme, konut dokunulmazlığını bozma HÜKÜM : Mahkumiyet Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü: I-Sanık hakkında mala zarar verme suçundan kurulan hükmün temyiz incelenmesinde, Hüküm tarihinde yürürlükte bulunan 5237 sayılı TCY'nın 50/5. maddesinde öngörülen düzenlemeye göre, hükmolunan cezanın tür ve miktarı bakımından, 5219 sayılı Yasa ile değişik 1412 sayılı CMUK'nın 305/1. maddesi gereğince hükmün temyizi olanaklı bulunmayıp kesin nitelikte olduğundan, sanık ...'in temyiz isteğinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi uyarınca istem gibi REDDİNE, II-Sanık hakkında hırsızlık ve konut dokunulmazlığını bozmak suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince; Dosya içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve Hakimin takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığından diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiş; Ancak; 1- Ayrıntıları Ceza Genel Kurulunun 07.06.2011 günlü, 2011/2-60 -2011/126 Esas-Karar sayılı kararlarında da açıklandığı üzere; 5237 sayılı TCY'nın "suçta tekerrür ve özel tehlikeli suçlar" başlıklı 58. maddesi, (1) Önceden işlenen suçtan dolayı verilen hüküm kesinleştikten sonra yeni bir suçun işlenmesi hâlinde, tekerrür hükümleri uygulanır. Bunun için cezanın infaz edilmiş olması gerekmez. 2- Tekerrür hükümleri, önceden işlenen suçtan dolayı; a)Beş yıldan fazla süreyle hapis cezasına mahkûmiyet hâlinde, bu cezanın infaz edildiği tarihten itibaren beş yıl, b)Beş yıl veya daha az süreli hapis ya da adlî para cezasına mahkûmiyet hâlinde, bu cezanın infaz edildiği tarihten itibaren üç yıl, Geçtikten sonra işlenen suçlar dolayısıyla uygulanmaz Tekerrür hâlinde hükmolunan ceza, mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilir. Ayrıca, mükerrir hakkında cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanır. Mahkûmiyet kararında, hükümlü hakkında mükerrirlere özgü infaz rejiminin ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanacağı belirtilir..." şeklindedir. Buna göre, önceden işlenen suçtan dolayı verilen hükmün kesinleşmesinden sonra yeni bir suçun işlenmesi halinde, sanık hakkında tekerrür hükümleri uygulanacaktır. Tekerrür hükümlerinin uygulanabilmesi için önceki hükmün kesinleşmesi ve ikinci suçun kesinleşmeden sonra işlenmesi yeterli olup, cezanın infaz edilmiş olmasına gerek bulunmamaktadır. Ancak yasa koyucu tekerrür hükümlerinin uygulanabilmesi için önceki cezanın infaz edilmesi koşulunu aramadığı halde, infazdan sonra belirli bir sürenin geçmesi halinde tekerrür hükümlerinin uygulanmayacağını hüküm altına almıştır. Buna göre, beş yıldan fazla süreyle hapis cezasına mahkûmiyet halinde cezanın infaz edildiği tarihten itibaren beş yıl, beş yıl veya daha az süreli hapis veya adli para cezasına mahkûmiyet halinde ise cezanın infaz tarihinden itibaren üç yıl geçmekle tekerrür hükümleri uygulanmayacaktır. Üç ve beş yıllık süreler cezanın infaz tarihinden itibaren işlemeye başlayacaktır. Bu açıklamalar ışığında somut olay değerlendirildiğinde; Sanığın adli sicil kaydı incelendiğinde, sabıkasında yer alan suçların 22/12/2000 tarihli ve 24268 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 4616 sayılı Kanunun yürürlük tarihinden önce işlenen suçlar olduğu, mahkemece sanık hakkında tekerrür uygulanmasına esas teşkil eden mahkumiyet hükmünün İzmir 4.Asliye Ceza Mahkemesi'nin 1983/1259 Esas 1984/257 Karar sayılı içtimalı ilamında belirtilen 5 ayrı hırsızlık suçundan verilen hapis cezalarının toplamından ibaret olduğu, dosya içinde mevcut söz konusu ilam örneği incelendiğinde bu hükmün infaz edilip edilmediği araştırılıp sonucuna göre sanık hakkında tekerrür hükümlerinin değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılması, Kabule göre de; 1-Tekerrür uygulamasına dayanak yapılan İzmir 4. Asliye Ceza Mahkemesinin 1983/1259 Esas 1984/257 Karar sayılı ilamında yer alan 3 yıl 25 ay 70 gün hapis cezasının 5 ayrı hırszılık suçundan verilen hapis cezalarının toplamından oluştuğu gözetilip; içtima çözülerek en ağır cezayı içeren hükümlülüğün yerine toplam cezanın tekerrür uygulamasına esas alınması 2- Konut dokunulmazlığını bozmak suçu için 5271 sayılı CMK'nın 5560 sayılı Yasa ile değişik 253 ve 254. maddeleri uyarınca "uzlaşma" hükümlerinin değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, 3-Kasten işlemiş olduğu suçtan, hapis cezasıyla mahkumiyetinin yasal sonucu olarak sanığın, 5237 sayılı TCY'nin 53/1.maddesinin "a, b, c, d, e" bendinde yazılı haklardan aynı maddenin 2. fıkrası uyarınca cezanın infazı tamamlanıncaya kadar, kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından ise anılan maddenin 3. fıkrası uyarınca mahkum olduğu hapis cezasından koşullu salıverilinceye kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, Bozmayı gerektirmiş, sanık ...'in temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle kısmen tebliğnameye uygun olarak BOZULMASINA, 12.09.2012 tarihinde oybirliğiyle karar