Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2012/6746 E. 2012/11439 K.

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : Teselsülen nitelikli zimmet HÜKÜM : Resmi belgede sahtecilik suçundan mahkümiyetlerine

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelendi; Tayin olunan sonuç cezaya nazaran sanıklar müdafiilerin duruşmalı temyiz taleplerinin CMUK'nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü: Dairemizin 20/05/2008 gün ve 2006/2695 Esas, 2008/4658 Karar sayılı bozma ilamında sanık ...’ın nakti yardım paraları için düzenlenen ödeme talimatlarının müdürlükteki nüshasına gerçek miktarı, bankaya gönderilen nüshasına ise eksik miktarı yazması, aradaki farkı, adına düzenlenen ödeme talimatları ile diğer sanık ...’in bankadan çekmesi eylemlerinin aldatma yeteneğinin olduğunun saptanması halinde sahtecilik suçunu oluşturacağının belirtilmesine ve bozma ilamına uyulmasına rağmen, ödeme talimatlarının bankadaki suretleri ile kurumdaki nüshalarının aldatıcılık niteliğinin bulunup bulunmadığı belirlenmeden, sanık ... adına düzenlenen tediye fişleri üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılması suretiyle eksik tahkikatla suç niteliğinin tayini, Kabule göre de; Lehe yasa tespiti sırasında sanık ... hakkında 765 sayılı TCK'nın 339. maddesi uyarınca temel cezada ve teselsül hükmünde 1/2 artırım yapıldığı halde; 5237 sayılı TCK'nın 204/2. maddesi gereğince temel ceza bir kat ve 43. maddesi ile 3/4 artırımla cezanın belirlenmesi ve keza sanık ... hakkında da lehe yasa tespit edilirken 765 sayılı TCK'nın 342. maddesinin üst sınırı 8 yıl, 5237 sayılı TCK'nın 204/1. maddesinin üst sınırının ise 5 yıl olduğu gözetilmeden teşdit uygulanarak, teselsül hükmünde de orana bağlı kalınmayarak karşılaştırma yapılıp, yazılı şekilde hüküm kurulması suretiyle orantılılık ilkesine aykırı davranılması, Sanık ... hakkında 5237 sayılı TCK'nın 53/5. maddesinin uygulanmaması, Hapis cezasının kanuni sonucu olarak "belirli haklardan yoksun bırakılma" hükmünün uygulanması sırasında, 5237 sayılı TCK'nın 53/l-c maddesi uyarınca, "velayet hakkından; vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan" yoksunluğun, sanıkların sadece kendi altsoyu bakımından koşullu salıverme tarihine kadar, altsoyu olmayanlar yönünden ise cezanın infazına kadar hükmedilmesi gerekirken; yazılı şekilde, altsoy ayırımı yapılmadan belirtilen hakları kullanmaktan koşullu salıverme tarihine kadar yoksun bırakılmalarına karar verilmesi, Kanuna aykırı, sanıklar müdafiilerin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 15/11/2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.