Yargıtay 10. Ceza Dairesi 2021/13383 E. 2022/13340 K.

Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi Suç : Kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma Hüküm : Mahkûmiyet

Dosya incelendi. GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ: İddianame içeriğine göre sanık hakkında TCK’nın 191/6. maddesi gereğince doğrudan dava açıldığı, UYAP sorgulamasında, daha önceki 28.03.2015 tarihli eylem yönünden kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı verildiği, olay tutanağı ve Antalya Kriminal Polis Laboratuvarınca düzenlenen ANT-KİM-16-01459 uzmanlık raporuna göre sanıkta kullanma sınırında eroin ele geçtiği anlaşıldığından, tebliğnamedeki 1 ve 2 numaralı bozma düşüncelerine iştirak edilmemiştir. 1- İddianame içeriğinde, sanık hakkında TCK’nın 191/6. maddesi gereğince kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının verilemeyeceğinden bahisle 29/04/2016 tarihli bu suç nedeniyle doğrudan kamu davası açıldığının belirtildiği; ancak UYAP sorgulamasında, daha önce işlediği 28.03.2015 tarihli suçla ilgili olarak Isparta 5. Asliye Ceza Mahkemesinin 11.11.2015 tarih, 2015/820 esas ve 2015/827 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK’nın 191/1, 62 ve 51. maddeleri gereğince hükmedilen 1 yıl 8 ay hapis cezasının ertelendiği ve kararın 26.11.2015 tarihinde kesinleştiği, akabinde sanığın erteleme süresi içinde 02.06.2017 tarihinde kasıtlı bir suç işlediği gerekçesiyle ertelenen 1 yıl 8 ay hapis cezasının aynen infazına karar verildiği anlaşılmakla, Sanık hakkında daha önce, aynı nitelikteki başka bir suç nedeniyle 6545 sayılı Kanunla değişik TCK'nın 191.maddesinin 2.fıkrası uyarınca verilmiş bir "kamu davasının açılmasının ertelenmesi" kararı varsa ve kovuşturması devam ediyorsa, verilecek hüküm inceleme konusu davada verilecek kararı da etkileyeceğinden, her iki suça ilişkin davaların birleştirilmesi ve delillerin tartışılması, sonuçlanmış ve hüküm kesinleşmiş ise dosyasının getirtilerek bu dosya içine konulması gerekirken, eksik araştırma ile hüküm kurulması, Kabule göre; 2- Suç konusu uyuşturucu maddelerin miktarına bağlı olarak önemi ve değeri ile oluşturduğu tehlikenin ağırlığı, TCK'nın 61. maddesindeki ölçütler ve 3. maddesinde öngörülen orantılılık ilkesine göre, alt sınırdan uzaklaşılmasını gerektiren bir nedenin bulunmadığı gözetilmeden temel cezanın alt sınırdan uzaklaşılarak belirlenmesi, 3- 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararına yanlış anlam verilerek 5237 sayılı TCK'nın 53/1-b maddesinin uygulanmaması ve hükümden sonra 7242 sayılı Kanun’un 10. maddesiyle yapılan değişiklikler nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından sanığın durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması, Kanuna aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, diğer yönlerden incelenmeksizin hükmün BOZULMASINA, 15.12.2022 tarihinde oy birliği ile karar verildi.