Yargıtay 1. Ceza Dairesi 2015/5717 E. 2016/350 K. – Kasten Öldürmeye

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs HÜKÜM : TCK.nun 81, 35/2, 62/1, 63. maddeleri uyarınca 7 yıl 6 ay hapis cezası TÜRK MİLLETİ ADINA Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ... ... mağdur ...'e yönelik eyleminin sübutu kabul, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebin derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden sanık müdafiinin suç vasfının kasten yaralama olduğuna yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak, 1- Mağdurun olay tarihinde 18 yaşından küçük olduğunun nüfus kaydından anlaşılması karşısında TCK’nun 82/1-e, maddesi gereğince hüküm kurulması yerine, suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde aynı Kanunun 81. maddesi uyarınca hüküm kurularak eksik ceza tayini, 2- Sanığın tüm aşamalarda mağdurla tartışmaları ve kendisine tokat atması nedeniyle bıçaklama eylemini gerçekleştirdiğini söylemesi, mağdurun da bu savunmayı doğrulaması karşısında, haksız tahrik nedeniyle sanığın cezasından TCK.nun 29. maddesi uyarınca asgari oranda indirim yapılması gerektiğinin gözetilmemesi; 3- Olaya ilişkin 09.09.2013 tarihli tutanakta, emniyet görevlilerinin rutin görevlerini icra ettikleri sırada sanığı yaralı haldeki mağdurun yanı başında gördüklerinin belirtilmesi, sanığın duruşmada ambulans çağırdığını söylemesi karşısında sanığa ait cep telefonundan olay günü 112 veya 155 nolu numaraların aranıp aranmadığının araştırılıp sonucuna göre TCK'nun 36. maddesinin değerlendirilmesi gerektiği nazara alınmadan eksik inceleme sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması, 4- 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri doğrultusunda sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması, 5- Kabule göre ise; teşebbüs hükümlerini düzenleyen ve 9 ile 15 yıl arasında hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK'nun 35. maddesinin uygulanması sırasında, meydana gelen tehlike ve zararın ağırlığı dikkate alınarak makul bir ceza tayini yerine, sadece hiç isabet olmayan durumlarda uygulanabilecek şekilde 9 yıl hapis cezası belirlenmesi, Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak BOZULMASINA, aleyhe temyiz bulunmadığından, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca halen yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 326/son. maddesi gereğince yeni hüküm kurulurken bozma öncesi hükmolunan yaptırımın (cezanın) ve sonuçlarının ağırlaştırılamayacağı kuralının gözetilmesine, 02/02/2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.