İzmir 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2020/141 E. 2020/267 K.

T.C. İZMİR 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2020/141 Esas KARAR NO : 2020/267 DAVA : Ticari Şirket (Olağanüstü Genel Kurul İstemli) DAVA TARİHİ : 27/02/2020 KARAR TARİHİ : 02/07/2020 Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Olağanüstü Genel Kurul İstemli) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacılar vekili Mahkememize verdiği 27/02/2020 tarihli dilekçesinde; davacıların ...Metal Demir Çelik İnşaat San ve Tic Ltd Şti'nin ayrı ayrı %25 'er nispetinde olmak üzere toplamda %50 nispetinde ortağı olduklarını, İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının ... soruşturma sayılı dosyasında yürütülen soruşturmada İzmir CBS 'ce soruşturma kapsamında "işin aciliyetine binaen 668 sayılı KHK'nun 3/1-ı maddesi uyarınca ekte gönderilen listede bulunan şüphelilere ait ortağı olduğu şirketlerdeki şirket hisselerinin ve gayrimenkullerin devirlerinin tedbiren yapılmamasına " karar verilip bu kararın hakim onayına sunulması sonrasında ise İzmir ... SCM'nin...D. İş sayılı 30/08/2016 tarihli kararı ile davacı ...'nun ortağı ve yöneticisi olduğu şirketlerden ...Metal Demir Çelik İnşaat San ve Tic Ltd Şti, ... Kalıp ve Mak. San. Ltd. Şti, ...Hay. Gıd. Ve Tar. Ür. San. Ve Tic. AŞ ünvanlı şirketler bakımından" 668 sayılı KHK'nın 3/1-ı maddesi uyarınca gönderilen listede bulunan şüphelilere ait ortağı olduğu şirketlerdeki şirket hisselerinin ve gayrimenkullerin devirlerinin tedbiren yapılmamasına " dair savcılık işleminin onaylanmasına karar verildiğini, ...Metal Demir Çelik İnşaat San ve Tic Ltd Şti'nin ortaklarının ..., ... ...,..., ... olduğunu, İzmir... SCM kararında şirket ortaklarından davacı ... bakımından devir yasağı bulunmadığını ve ayrıca ... 'nun devir yasağının verildiği İzmir CBS 'nin... sayılı dosyasında şüpheli sıfatını taşımadığını, şirketlerin ve gayrimenkullerinin devirlerinin tedbiren engellenmesi kararı sonrasında İzmir... SCM'nin... D. İş sayılı 29/09/2016 tarihli kararı ile ...'nun ortağı ve yöneticisi olduğu şirketlerden ...Metal Demir Çelik İnşaat San ve Tic Ltd Şti,...Kalıp ve Mak San. Ltd Şti,... Hay Gıd. Ve Tar Ür. San ve Tic. AŞ ünvanlı şirketlere " yönetim organının tüm yetkilerini kullanmak ve yeni yönetim kurulunu oluşturmak üzere kayyım atanmasına " karar verildiğini aşamalarda yasa gereği kayyım olarak atanan TMSF tarafından şirketlere değişik tarihlerde müdür ve yönetici görevlendirmeleri yapıldığını, şirketlerin kayyımla yönetilmesinin ortakların şirket ortaklığından kaynaklı olarak TTK 'da belirtilen haklarını kullanmalarını engellemeyeceğini, İzmir CBS'ni... soruşturma sayılı dosyasında yürütülen soruşturmada davacı ... hakkındaki soruşturmanın tefrik edilerek açılan kamu davası sonunda İzmir 19. ACM'nin 12/12/2019 tarih... sayılı Karar sayılı kararı ile yönetim kayyumunun denetim kayyumu olarak devamına karar verildiğini, karar gereğinin yerine getirilmesi için 13/12/2019 tarihinde ise e - imzalı olarak TMSF 'ye gönderildiğini, takip eden aşamada esas hükmün tefhimi sonrasında Cumhuriyet Savcısının talebi üzerine esas hükümle birlikte dosyadan el çeken hüküm mahkemesi tarafından dosyanın yeniden ele alınarak 13/12/2019 tarihli ek kararla davacı ...'nun ortağı ve yöneticisi olduğu şirketlerden ...Metal Demir Çelik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti'nin, ... Kalıp ve Mak. San. Tic. Ltd. Şti,...Hay. Gıd. Ve Tar. Ür. San. Ve Tic. AŞ. ünvanlı şirketler bakımından yönetim kayyımlığının kaldırılarak denetim kayyımlığına geçilmesine ilişkin kararın ...'nun ortaklık payları ile sınırlı olarak uygulanmasına karar verildiğini, davacıların yönetim kayyımı dışında kalan hisselerinin toplamının % 50 nispetine ulaştığını, bu duruma göre yeni bir düzenleme yapılması amacıyla İzmir 19. ACM tarafından TMSF ye yazı yazıldığını, TMSF yönetimince mahkeme kararında belirtilen esaslara göre yeni bir yönetim belirlenmediğini ve davacılarla hiçbir yetkili tarafından irtibata geçilmediğini, davacıların TTK'da ve diğer mevzuatta yer alan şirket ortağından kaynaklı yönetime katılma, kar payı alma, denetim yetkilerinin kullanılması gibi hakları bulunduğunu ve bu hakların kullanılmasının mahkeme kararına rağmen engellendiğini, ...Metal Demir Çelik İnşaat San ve Tic Ltd Şti'nin 2016 - 2017 - 2018 ve 2019 yılları genel kurul toplantıları hiç yapılmadığından şirket genel kurullarının belirtilen gündem ile toplantıya çağrılması talebinin şirket yönetimine Karşıyaka ... Noterliğinin ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile 07/02/2020 tarihinde ihtar edildiğini, şirket yönetimi tarafından kanunda yazılı 7 iş günü içerisinde olumlu bir cevap verilmediğini, bu sebeple genel kurulun toplantıya çağrılmasını mahkemeden talep zorunluluğu doğduğunu belirtmiş , 6102 sayılı TTK'nun 617/3 maddesi delaleti ile uygulanan 411-412 maddeleri gereğince gerektiğinde mahkemece kayyım görevlendirilerek ...Metal Demir Çelik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. olağan genel kurulunun belirtilen gündem ile toplantıya çağrılmasına karar verilmesini talep etmiştir. Davalı vekili Mahkememize verdiği 14/04/2020 tarihli cevap dilekçesinde; dava dilekçesinde davacıların adreslerinin yer almadığını, öncelikle bu eksikliğin tamamlanmasının eksikliğin tamamlanmaması halinde davanın açılmamış sayılmasına karar verildiğinin gerektiğini, 15/07/2016 tarihinde FETÖ / PDY Silahlı Terör Örgütü tarafından gerçekleştirilen darbe girişimi ile ilgili İzmir C. Başsavcılığının ... soruşturma sayılı dosyasından başlatılan soruşturma sebebi ile C. Başsavcılığının talebi ile İzmir.. SCM 'nin ...D. İş sayılı dosyasından verilen kararla CMK'nun 133 ve 674 sayılı KHK'nun 19. Madde hükümleri gereğince TMSF'nin kayyım olarak atanmasına karar verildiğini, TMSF kayyımlık görevinin TMSF Fon Kurulu tarafından atanan kayyımlar ile yürütüldüğünü, davalı şirketin halen TMSF 'nin kayyımlığı altında yönetildiğini, İzmir CBS 'nin ...sayılı dosyasından hakkında soruşturma devam etmekte olan şahıslardan davacı ... dışındakilerin firarda bulunduğunu, davacı ...'nun soruşturmasının başlamasından uzunca bir zaman sonra yakalanmış olması sebebiyle onun hakkındaki soruşturma dosyasının ana dosyadan ayrıldığını ve hakkında İzmir... ACM'nin ... sayılı dosyası ile kamu davası açıldığını, yapılan yargılama sonucunda 12/12/2019 tarihli... karar sayılı kararı ile davacı ... hakkında mahkumiyet kararı verildiğini, belirli tutarların müsaderesine hükmedildiğini, mahkemenin asıl ve ek kararı gereğince de davalı şirkette davacı ...'na ait hisse ile ilgili TMSF 'nin kayyımlık görevinin denetim kayyımlığı adı verilerek nitelendirildiğini, dosyanın İstinaf incelemesinde olduğunu, 674 sayılı KHK'nun 19. Maddesinin 9. Fıkrasında " Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonunun kayyımlık görevini yürüttüğü şirketlerin genel kurullarının yetkileri 6102 sayılı TTK hükümlerine tabi olunmaksızın ve Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonunun ilişkili olduğu bakan tarafından kullanılabilir " , 10. Fıkrasında " Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonunun ilişkili olduğu bakan bu madde kapsamındaki yetkilerini kısmen veya tamamen Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu Başkanına veya Fon Kuruluna devredebilir " düzenlemesinin bulunduğunu, KHK'nun 19/9 hükmü gereğince TMSF nin kayyımlık görevini yürüttüğü şirketlerin genel kurullarının yetkilerinin 6102 sayılı TTK hükümlerine tabi olmaksızın ve TMSF 'nin ilişkili olduğu bakan tarafından kullanılabileceğini dolayısıyla davalı şirket için genel kurul yapılmasına ilişkin hususlarda 6102 sayılı TTK 'nun hükümlerinin uygulanmasına olanak bulunmadığını, genel kurul yetkisinin KHK 19/10 madde hükmünce ilgili bakan tarafından TMSF Fon Kuruluna devredildiği için genel kurul yetkilerinin yasal düzenleme gereğince Fon Kurulu tarafından yerine getirildiğini, 675 sayılı KHK 'nun 9. Maddesinde " FETÖ / PDY Terör Örgütüne aidiyeti, iltisakı veya irtibatı olan gerçek ve tüzel kişilerin % 50 den daha az ortaklık payı olduğu şirketlerde bu payların yönetimi ve temsili amacıyla 04/12/2004 tarihli ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu 'nun 133. Maddesi uyarınca yetkili hakim veya mahkeme tarafından Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu kayyım olarak atanır " düzenlemesinin bulunduğunu, kayyım atanan şirketlerde şirket paylarından %50 den daha azına kayyım atanmış olması halinde kayyımın şirketin yönetimini değil payın yönetimini yapacağı dolayısıyla kayyım atanan şirkette kayyımların şirketin % 50 den az olmayan bir hissesini yönettikleri takdirde şirketin yönetimine kayyım atanmış olacağını, davalı şirketin kayyım atanan paylarının %50 ve üzeri olduğundan KHK gereğince yönetim görevinin TMSF de bulunduğunu bu nedenle 674 sayılı KHK 19/9 hükmü gereğince genel kurul yetkilerinin 6102 sayılı TTK ya tabi olmaksızın TMSF Fon kurulu tarafından kullanıldığını belirtmiş , davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir. Davalı şirketin sicil dosyası celb edilmiş, şirketin...ova İzmir adresinde faal olduğu, şirketin 30/07/1997 tarihinde tescil edildiği, hissedarlarının ... , ...,...,... ve ..., temsilcilerinin ..., ... ...olduğu belirlenmiştir. İzmir.... ACM Başkanlığının...Karar sayılı ilamının incelemesinde; katılanların ...Metal Demir Çelik İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd Şti, ... Kalıp ve Makina San Tic Ltd Şti, ... Hayvancılık Gıda ve Tarım Ürünleri San ve Tic AŞ., sanığın ..., suçun örgüte bilerek ve isteyerek yardım etme, suç tarihinin 31/12/2016 olduğu, mahkemece 12/12/2019 tarihinde sanık ...'nun üzerine atılı ve sabit bulunan silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüte yardım etmek suçundan eylemine uyan 5237 sayılı TCK'nun 314/3 , 220/7 yollaması ile 314/2 , 220/7 son cümlesi 3713 sayılı TMK'nun 3. Maddesi delaleti ile 5/1 , TCK'nun 62/1, 53, 63 maddeleri gereğince cezalandırılmasına, İzmir ... SCHM 'nin 29/09/216 tarih ve... sayılı D. İş sayılı kararı ile kayyım atanan ve halen TMSF nin kayyımlığı bulunan şirketlerde sanığın... Şirketinde %25 hissedar olduğu, diğer ortaklar hakkında verilen bir mahkumiyet kararının bulunmadığı, sanığın ve hissedarı olduğu şirketlerin toplam mal varlığı değerleri içerisinde tespit edilen kaynağı belirsiz nakit varlıkların oranı sanığın şirketlerdeki pay miktarı, şirketlerin kuruluş tarihi ve aktif faaliyetleri ile gerçek şirket olması... nihai raporunun değerlendirmeye dayalı olması dikkate alınarak CMK 133/1 maddesi uyarınca... Demir Çelik İnşaat San ve Tic Ltd Şti'ne atanan yönetim kayyımının hükümle birlikte denetim kayyımlığı olarak değiştirilmesine karar verildiği yine mahkemece verilen 13/12/2019 tarihli ek kararda mahkeme kararının hüküm fıkrasının 9. Paragrafındaki kısmın CMK'nun 133/1 maddesi uyarınca ...Metal Çelik İnşaat San ve Tic Ltd Şti'ne atanan yönetim kayyımının hükümle birlikte denetim kayyımı olarak değiştirilmesine, kararın sanık ... ve bu sanığın şirketteki hisseleri ile ilgili olarak uygulanmasına karar verildiği, dosyanın İstinaf incelemesinde olduğu belirlenmiştir. İzmir... SCM 'nin... D. İş sayılı kararın incelemesinde; ... Demir Çelik İnşaat San ve Tic Ltd Şti'ne Ünvanlı Çakabey Vergi Dairesinin ... vergi no ile kayıtlı şirket ve şubelerine CMK'nun 133/1 maddesi gereğince yönetim organının tüm yetkilerini kullanmak ve yeni yönetim kurulu oluşturmak üzere 31/08/2016 tarihinde yürürlüğe giren 674 sayılı KHK 'nın 19. Maddesi gereğince kayyım atanmasına karar verildiği belirlenmiştir. Her ne kadar davacı tarafça davacıların ortağı olduğu davalı şirket ile ilgili genel kurul toplantı çağrılarının yerine getirilmediğinden bahisle genel kurulun toplantıya çağrılmasına karar verilmesine yönelik olarak mahkememize müracaat edilmiş ise de davalı... İnşaat San ve Tic Ltd Şti'ne İzmir ... SCH'nin... sayılı Değişik İş sayılı dosyası ile kayyım ataması yapıldığı, TMSF kayyımlık görevinin TMSF Fon Kurulu tarafından atanan kayyımlar eli ile yürütüldüğü, davacılardan ...'nun şirketin %25 oranında hissedarı olduğu, İzmir 19. ACM kararı ile ...'nun hisseleri ile ilgili olarak yönetim kayyımlığının denetim kayyımlığına dönüştürüldüğü ancak ... dışında şirketin yönetim kayyımlığının TMSF tarafından sürdürüldüğü, 7078 sayılı yasanın 174. Maddesinde 9. Fıkrasında " Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonunun kayyımlık görevini yürüttüğü şirketlerin genel kurullarının yetkileri, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu hükümlerine tabi olunmaksızın Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonunun ilişkili olduğu Bakan tarafından kullanılabilir ", 10. Fıkrasında da " Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonunun ilişkili olduğu Bakan bu madde kapsamındaki yetkilerini kısmen veya tamamen Tasarruf Mevduatı Sigorta Mevduatı Başkanına veya Fon Kuruluna devredebilir " düzenlemesinin bulunduğu, söz konusu düzenlemeler göz önüne alındığında davalı şirketin genel kurullarının yetkilerinin TTK hükümlerine tabi olmaksızın TMSF tarafından kullanıldığı ve TMSF 'nin kayyımlığının devam ettiği, genel kurul toplanması için TTK hükümleri uygulanamayacağından davacının genel kurulun toplanmasına izin verilmesine yönelik talebinin yasal şartların oluşmadığı incelenen tüm dosya kapsamıyla anlaşılmış, davanın reddine karar vermek gerekmiştir. HÜKÜM: Yukarıda Açıklanan Nedenlerle; 1-Davanın REDDİNE, 2-Peşin alınan harç yeterli olduğundan yeniden harç alınmasına yer olmadığına, 3-Davalı taraf kendisini vekil ile temsil ettirmiş olduğundan 3.400,00-TL vekalet ücretinin davacılardan alınarak davalıya verilmesine, 4-Davacı tarafça yapılan masrafların üzerinde bırakılmasına, Dair ; Tebliğden itibaren 2 hafta içinde İstinaf yolu açık olmak üzere oy birliğiyle verilen karar davacı vekilleri Av. ... ve Av.... ile davalı vekili Av. ...'ın yüzlerine karşı açıkça okunup anlatıldı.02/07/2020 Başkan ... E imza Üye ... e imza Üye ... E imza Katip ... E imza