Ankara 11. Asliye Ticaret Mahkemesi 2022/129 E. 2023/789 K.

T.C. ANKARA 11. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2022/129 Esas - 2023/789 TÜRK MİLLETİ ADINA YARGILAMA YAPMAYA VE HÜKÜM VERMEYE YETKİLİ T.C. ANKARA 11. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ KARAR ESAS NO : 2022/129 KARAR NO : 2023/789 BAŞKAN : ..... ÜYE : ..... ÜYE : ..... KATİP : ..... DAVACI ..... VEKİLİ : Av. ..... DAVALI : ..... VEKİLİ : Av. ..... DAVA : Adi Ortaklığın Fesih ve Tasfiyesi DAVA TARİHİ : 21/02/2022 KARAR TARİHİ : 23/11/2023 GEREKÇELİ KARARIN YAZILDIĞI TARİH : 29/11/2023 Mahkememizde görülmekte olan Adi Ortaklığın Fesih ve Tasfiyesi davasının yapılan açık yargılaması sonunda, İDDİA :Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; taraflar arasında, .... Noterliği'nin 20.09.2018 tarih ve ... yevmiye numaralı İş Ortaklığı Sözleşmesi akdedildiğini, ortaklığın unvanının ... - ... olarak isimlendirildiğini, İş Ortaklığı Sözleşmesinde, ... A.Ş.'nin ..., ... Ltd. Şti.'nin ise ... olarak tanımlandığını, Sözleşmenin 4. Maddesinde, Ortaklığın muhasebe işlemlerinin ... A.Ş. sorumluluğunda tutulacağının, Sözleşmenin 5. maddesinde ortaklığı temsil ve ilzamda ... A.Ş.'nin yetkili olacağının, sözleşmenin 6. Maddesinde, İş ortaklığının temsil ve ilzamı konusunda sözleşmenin imza tarihinden itibaren ... A.Ş. temsilcisi ...'ın atandığının belirtildiğini, Sözleşmenin 11. maddesinde “İş Ortaklığının temsil ve ilzama yetkili kılınan iş ortaklığı müdürü hiçbir suretle iş ortaklığını gerek bankalarda gerekse piyasada borç altına sokamaz borçlandıramaz." hükmü bulunduğunu, ... ile iş ortaklığı arasında 09.11.2017 tarihinde imzalanan ... Sulaması 2. Kısım sözleşmesi için belirlenen ödeneğinin toplam 30.337.044.-TL olarak belirlendiği, İş Ortaklığınca sözleşme birim fiyatlarına göre yapılan toplam hakediş tutarının 13.171.637,20 TL, fiyat farkı 8.164.258,20 TL olmak üzere 21.335.895,40 TL tutarında iş yapılmış olduğunu, ortaklığın temsilinde yaşanan uyuşmazlık nedeniyle 24.08.2011 tarihinden sonra yapılmış bir hakediş bulunmadığını, İş Ortaklığının sözleşme konusu yapılan işlerle ilgili maliyet toplamının toplam 19.262.420,43 TL olduğunun tespit edildiğini, ..... vergi numaralı mükellefi ... Çelik A.Ş. Tarafından, ..... vergi numaralı mükellefi ... İnşaat Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından Adi Ortaklık adına düzenlenen faturaların sahte fatura olduğunun Vergi Tekniği Raporlarında belirtildiğini, ..... vergi numaralı mükellefi ... tarafından ortaklık adına özellikle çok fazla miktarda araç kiralama faturası düzenlendiğini, şahsın davalı şirketin yetkilisi ile akrabalık bağı olduğunu, Adi Ortaklık adına düzenlediği faturalardaki tutarları karşılayacak aracının bulunmadığının tespit edildiğini, ..... vergi numaralı mükellefi ... Nak. Gıda Tic. Ltd. Şti. tarafından Adi Ortaklık adına çok yüklü miktarlarda (5.450.000,00 TL) akaryakıt faturası düzenlendiğini, bu Şirketin Adi Ortaklığın çalıştığı bölgede şubesi yada benzinliği olmadığını, bu kadar çok akaryakıtı Adi Ortaklığa satmasının mümkün olmadığını, sahte faturalar nedeniyle Vergi İncelemesinden kaçınabilmek için Adi Ortaklık için Matrah Artırımı talebinde bulunulduğunun belirtildiğini, Adi Ortaklığın ... tarafından, hakediş bedelleri Adi Ortaklık adına tahsil edildikten hemen sonra ... hesaplarına aktarıldığını, ... olan müvekkili şirkete 2018 yılından bugüne kadar hiçbir kazanç payı ödemesi yapılmadığını, kazanç payının da düşük gösterilmesi amacıyla maliyet unsuru olarak sahte faturaların kullanıldığının anlaşıldığını, müvekkili şirket tarafından .... Noterliği'nin 09.09.2021 tarih ve ... yevmiye numaralı, 10.02.2022 tarih ve ... yevmiye numaralı İhtarnameleri ile Adi Ortaklığı temsil ve ilzama yetkili olan ...'ın tüm yetkilerden azledildiği, işlemlerin müşterek imza ile devam edeceğinin bildirildiğini, işlemlerin müşterek imza ile devam etmesi talebinin Pilot Ortakça kabul edilmediğini, adi ortaklığın kayıt ve belgelerinin incelenmesine izin verilmediğini, davalı ... yetkilisi ...'ın yerinde inceleme yapmak kaydıyla şirket adresine gelinerek belgeleri inceleme imkanı sunacağına ilişkin ihtarnamelerdeki beyanlarının da gerçeği yansıtmadığını, ..... Esas sayılı dosyasında "azil işleminin geçersizliğinin ve halen yetkili olduğunun tespiti" talebiyle Menfi Tespit Davası açıldığını,6098 Sayılı Türk Borçlar Kanunu'nun 639/7 maddesine göre; "Haklı sebeplerin bulunması hâlinde, her zaman başkaca koşul aranmaksızın, fesih istemi üzerine mahkeme kararıyla." ortaklığın sona ereceğinin düzenlendiğini, adi ortaklığın ortakları arasında, yönetim ve gelir paylaşımı konusunda ciddi sorunlar bulunduğundan; işbirliği, birlikte çaba, karşılıklı güven ilişkisinin ortadan kalktığını, adi ortaklığın müşterek imza ile devamının pilot ortakça kabul edilmemesi karşısında adi ortaklığın yönetilemez hale geldiğini, tüm bu nedenlerle, taraflar arasındaki adi ortaklığın haklı nedene dayalı olarak feshi ve tasfiyesine karar verilmesini talep etmiştir. SAVUNMA :Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; taraflar arasında 09.10.2017 tarihinde ... tarafından ihaleye çıkartılmış bulunan ... ihale kayıt numaralı ... SULAMASI 2.KISIM yapım işi için iş ortaklığı sözleşmesini imzalandığını, bu sözleşme kapsamında müvekkili şirketin %51 ortaklık oranı ile ... olarak belirlendiğini, temsil ve ilzamda davacı (...) münferiden tam yetkili kılındığını, işin başlangıcından bitimine kadar şirket müdür olarak ... VE MÜH. TİC. LTD. ŞTİ temsilcisi ...'ın atandığını, yetkilerinin sözleşmede belirtildiğini, işin devamı sırasında ilgili ... tarafından sürekli ve değişik tarihlerde, revize ve ilave projelerin temin edilmemesi, ilgili ekipmanların zamanında sağlanmaması, personel eksikliğinin giderilmemesi vs. Sebepleri ile bu eksikliklerin ivedilikle giderilmesi için yazılar ve tutanaklar gönderildiğini, davacının tam yetkili olarak projeyi yürüttüğü sırada sürekli teknik aksaklıkların meydana gelmesi ve bunların telafi edilmemesinden dolayı işin belirlenen süreden daha uzun süreceği anlaşılınca müvekkili şirkein davacıya 20.09.2018 tarih, ... yevmiye numaralı ihtarname göndererek işin tasfiye edilip edilmeyeceği ya da pilot ortağa devredilip devredilmeyeceği hususunun bildirilmesini ihtar ettiğini, her ne kadar ... tarafından ihtara cevap verilmese de tarafların yeni bir iş ortaklığı sözleşmesi imzalayarak müvekkili şirketin bu yapım işinde tam yetkili kılınmasına karar verdiklerini, akabinde ....Noterliğinde düzenlenen fesihname ile tarafların karşılıklı olarak 19.10.2017 tarihli sözleşmeyi feshettiklerini, 20.09.2018 tarihli yeni sözleşmenin 5. ve 6. maddelerine göre, müvekkili şirketin müdürü ... iş ortaklığını temsil ve ilzamda yetkili kılındığını, 03.10.2018 tarihinde taraflar arasında imzalanan protokole göre, müvekkili şirket tarafından davacıya kdv hariç, her hakediş tahakkuk bedeli üzerinden %3 oranında kar payı ödemesi yapılacağı hususunda taraflar anlaşma sağlandığını, davacının sahte fatura iddialarını kabul etmediklerini, ... Çelik A.Ş. ve ... İnş. Gıd. San Tic. Ltd. Şirketlerinden malzeme alımı yapıldığını, söz konusu mal alımına ilişkin ödeme belgesi ve faturalarının mevcut olduğunu, alınan malların yapım işinin devamlılığının sağlanması adına imalatın gerekliliği için zorunlu mallar olduğunu, bunların yapılan imalatta kullanıldığını, ..... E. Sayılı dosyasında bu konu ile ilgili bilirkişi incelemesi yapıldığını, ... tarafından gerçekleştirilen iş ve işlemler nedeniyle şirketi zararlandırıcı her hangi bir muhasebe kaydına rastlanmadığı, söz konusu malların imalatta kullanıldığının tespit edildiğini, müvekkili şirketin yapmış olduğu herhangi bir usulsüz durum bulunmadığını, ...'dan kiralanan iş makinelerin de mevcut olduğunu, ... Ltd. Şti'den akaryakıt alışı gerçekleştirildiğini, söz konusu akaryakıtın ... Nak. Gıda Tic. Ltd. Şti. tarafından doğrudan Rafineriden (Bayisi olduğu ...’in dolum depolarından) tankere doldurularak şantiye sahasına teslim edildiğini, 03.10.2018 tarihli protokole göre, davacı ''KDV hariç her hakediş tahakkuk bedeli üzerinden %3 oranında kar payı'' ödemesi alacağı hususunda anlaşma sağlandığını, protokol gereğince davacının sadece her hakkediş üzerinden %3 komisyon alacağını ve bunun dışındaki hiçbir kar/zarar durumlarından sorumlu tutulmayacağını, geri kalan tüm sürein ... olan ... ... tarafından yerine getirileceği (karın/zararın müvekkiline ait olduğu) hususlarında mutabık kalındığını, ödemelerin buna göre kesilen fatura bedelleri üzerinden %3 hesaplanarak yapıldığını, davacının piyasaya olan milyonlarca TL tutarındaki borçları nedeni ile davacı firma gerek aldığı komisyonlar için fatura düzenlememek, gerekse de piyasaya olan borçları nedeni ile tüm hesaplarında haciz bulunmasından dolayı ödenecek tutarı kayıt dışı ve açıktan talep etmesi, aynı zamanda da %3 dışında nakit para talep etmeleri ve müvekkili tarafından da bu taleplerinin karşılanmaması nedeniyle işbu huzurdaki davayı tamamen haksız çıkar elde etme amacıyla ikame ettiğini, davacı şirket ile kurulan iş ortaklığı sonrasında 2018 yılından itibaren davacı şirket ile ilgili olarak birçok icra müdürlüğünden müvekkiline karşı 89/1-2 haciz ihbarnameleri gelmeye başladığını, şu ana kadar gelen tüm haciz ihbarnamelerinin toplamının faiz hariç 8.934.800,87-TL olduğunu, davacı şirket ve yetkilisinin piyasalara olan borçları nedeni ile iş ortaklığını maddi ve manevi olarak zor durumda bıraktığını, davacının iş ortaklığından alacağı olan %3'lük kısmına ilişkin olarak bankalardan ve üçüncü şahıslardan 89/1 haciz ihbarnamelerinin gelmesi ve bu noktada doğacak hukuki ihtilaflardan dolayı tahakkuk işlemi gerçekleştirilemediğini, kaldı ki davacıdan kaynaklanan nedenlerle tarafların hesap mutabakatı için bir araya gelemediğini, hesap mutabakatı yapılamadığı için ödemelerin gerçekleştirilemediğini, davacının, hesap mutabakatı yapmak için herhangi bir talepte bulunmadığı gibi müvekkilinin görüşme taleplerini de olumsuz karşıladığını, davacı şirketin müşterek imza kuralını kendisi getirmiş olması ve ... tarafından gönderilen görüş yazısında her iki ortağın imzasının aranmasının uygun olacağı yönünde mütalaa vermiş olmasına rağmen davacı tarafın yapılacak işlemler için imza atmaya gelmemesinden dolayı tüm şantiyenin durduğunu, iş ortaklığının zarara uğradığını, ...'ın ..., ortaklıktan müvekkilini azlettiğini ve şifrelerin iptalini talep ettiğini, ...'ın ...'ya ortaklıktan müvekkilini azlettiğini ve müvekkilinin sahte sigortalı çalıştırdığını bu nedenle şifrelerin iptalini talep ettiğini, ... müfettişleri tarafından hazırlanan raporda; ''sahte sigortalılığa ilişkin emareye rastlanılmadığı, şifrelerin aktif edilmesi gerektiğini'' belirtildiğini, davacını yetkili temsilcisi aracılığıyla ortaklığın defterlerini inceleme yetkisi bulunduğunu, ancak somut olayda söz konusu inceleme talebinin davacı şirketi temsil yetkisini haiz olmayan dava dışı ... tarafından yapıldığını, ayrıca TBK m. 631 ortaklara davacının talep ettiği gibi kayıt ve belgeleri teslim etme yetkisi vermediğini, ortaklığa ilişkin bu kayıt ve belgelerin bulunduğu yerden diğer ortak tarafından fiziken alınıp götürülmesi ya da teslim edilmesinin mümkün olmadığını, ortaklığın, ortaklık sırlarının korunması hususunda menfaatinin bulunması, talep edilen evraklar içerisinde ticari sır niteliğinde belgeler bulunması sebepleriyle yetkili kişi tarafından evrakların incelenmesinin talep edilmesi durumunda yerinde inceleme konusunda imkan tanınacağının davacı tarafa bildirildiğini, müvekkili şirket tarafından, davacı tarafın hukuka, kanun maddelerine ve usule aykırı olarak yapmış olduğu işlemlerin usulsüzlüğünün ve hukuksuzluğunun tespit edilebilmesi için ..... E. Sayılı dosya ile açılan davada, mahkemece 25.02.2022 tarihinde; "Davacının davasının kabulü ile; .... Noterliğinin 20/09/2018 tarih ve ... yevmiye nolu düzenleme şeklinde yapılan ... 2. Kısım yapım işine ilişkin olarak ... - ... Sözleşmesi kapsamında iş ortaklığına temsilci olarak atanan ...'ın azil işleminin TBK 629/2-3 maddelerinde belirtilen haklı nedenlere dayanmadığının tespitine, azil işlerinin yetersizliğinin tespitine, '' karar verildiğini, adi ortaklığının tasfiyesi ve feshi için haklı sebeplerin bulunmadığını, tasfiye ve fesih halinde iş ortaklığının menfaatlerinin ihlal edileceğini, ihale edilen yapım işin yapılamaması halinde iş ortaklığının ve tarafların yaptırımlara maruz kalınacağını, davacının borca batık olması ve bu durumdan kurtulmak için kötüniyetli olarak iş bu davayı açtığını belirterek davanın reddine istemiştir. GEREKÇE :Dava, haklı nedenlerle adi ortaklığın fesih ve tasfiyesi istemine ilişkindir. Taraf vekilleri delillerini bildirmişler, noterden düzenlenen iş ortaklığı sözleşmeleri, ilk yapılan iş ortaklığı sözleşmesinin feshi, protokol, noter ihtarnameleri sunulmuş, ayrıca davalı şirket vekili tarafından cevap dilekçesi ekinde İİK 89 maddesi kapsamında gönderilen haciz ihbarnameleri sunulmuş, ... adi ortaklığın üstlenmiş olduğu işin mevcut durumu, iş ortaklığı beyannamesi, vergi dairelerinden vergi tekniği raporları ile tarafları bildirmiş olduğu diğer deliller getirtilmiş, bilirkişi heyetinden rapor ve ek rapor alınmıştır. .... Noterliği 19.10.2017 tarih ve ... yevmiye numarası ile düzenlenmiş iş ortaklığı sözleşmesinin konusunun ... tarafından ihaleye çıkarılmış bulunan ... Sulaması 2. Kısım işinin ... - ... tarafından yapılması olduğu, ... Müh. A.Ş.’nin % 51, ... ... Ltd. Şti.’nin % 49 oranında ortaklık payına sahip oldukları, işin sevk ve idaresinden ve muhasebesinden ... ve ... Tic. Ltd. Şti. sorumlu olacağı, “İş ortaklığını temsil ve ilzamı konusunda iş bu sözleşmenin imza tarihinden itibaren ... Müh. Tic. Ltd. Şti. temsilcisi ...'ın atandığı, davalı şirket tarafından davalı tarafa keşide edilen .... Noterliği 20.09.2018 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarname ile asıl işveren idarenin muhtelif tarihli yazılarında dile getirilen eksikliklerin tamamlanmasının ihtar edildiği, .... Noterliği 20.09.2018 tarih ve ... yevmiye numarası ile düzenlenmiş olan sözleşmenin konusunun; ... tarafından ... ihale kayıt numarası ile ihaleye çıkarılmış bulunan ... Sulaması 2. Kısım işinin ... - ... tarafından yapılması olduğu, ... Müh. A.Ş.’nin % 51, ... ... Ltd. Şti.’nin % 49 oranında ortaklık payına sahip oldukları, sözleşmede, işin sevk ve idaresinden ve muhasebesinden ....A.Ş. sorumlu olacağı, iş ortaklığının temsil ve ilzamı konusunda sözleşmenin imza tarihinden itibaren .... A.Ş. temsilcisi ... atanmış olduğu, Taraflar arasında 03.10.2018 tarihinde düzenlenen Protokol”ün 2’nci maddesinin ikinci bendinin “... Müh. A.Ş. ... ... firmasına KDV hariç her hakkediş tahakkuk bedeli üzerinden %3 ödeyecektir. Bu rakamın haricinde her ne surette olursa olsun ... ... firmasına hiçbir ödeme yapmayacaktır. Bu bedel ...’ya kâr payı olarak ödenecek olup, bedelin gelir vergisi ...’ya aittir. İş ortaklığı sözleşmesindeki haklarından %3 kâr payı dışında kalan kısım için ... ... vazgeçmekte, gayrı kabili rücu feragat etmektedir. İş ortaklığının bu faaliyeti sonucunda doğacak kâr veya zarardan ... sorumlu değildir. Zarar olsa dahi her hakkediş bedeli üzerinden ... %3 ödeme yapılacaktır. Ödeme ...’nin ödeme programına göre yapılacaktır.” şeklinde olduğu, .... Noterliği 20.09.2018 tarih ve ... yevmiye numarası ile noter huzurunda düzenledikleri “FESİHNAME”’ ile, tarafların, .... Noterliği 19.10.2017 tarih ve ... yevmiye numaralı iş ortaklığı sözleşmesini feshettikleri ve birbirlerini bu tarih itibariyle ibra etmiş oldukları, Davacı şirketin .... Noterliği 21.06.2021 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile iş ortaklığına ait bütün muhasebe kayıt ve belgelerinin incelenmek üzere, ihtarnamenin tebliğinden itibaren üç gün içerisinde kendilerine teslim edilmesini davalı şirkete ihtar ettiği, Davalı şirketin .... Noterliği 23.06.2021 tarih ve ... yevmiye numaralı cevabi ihtarnamesi ile muhasebe defter ve evraklarının fiziken alınıp götürülmesi yada teslim edilmesi mümkün olmamakla beraber, sadece şirketin yetkilisi veya ortaklarından herhangi birinin imza sirküleri ile birlikte yerinde inceleme yapabileceklerini ihtar ettiği, Davacı şirket .... Noterliğinden keşide ettiği 09.09.2021 tarih ve ... yevmiye numaralı İhbarname ile, dava dışı olan ve İş Ortaklığını 18.09.2018 tarihinden itibaren temsil ve ilzama yetkili bulunan ...’ın iş ortaklığı adına verilmiş olan bütün yetkilerinden azledildiğini ihbar ettiği, ihbarnamenin asıl işveren ... ile iş ortaklığının bağlı bulunduğu vergi daireleri ve ... birimlerine de ihbarının talep edilmiş olduğu, ... 13. ... 01.11.2021 tarih ve ... sayılı yazıları ile iş ortaklığını temsil ve ilzama yetkili ...’ın azledildiğine dair ihbarnameye cevaben; “..ihtarname dikkate alınarak .... A.Ş. veya ... tarafından azil işleminin iptal edildiğini veya ortaklığa yeni bir temsilci atandığını gösteren bir ortaklık kararı yada mahkeme kararı ibraz edilmediği sürece, idaremiz ile adi ortaklık arasında yapılacak tüm işlemlerde her iki ortağın imzasının aranmasının uygun olacağı mütalaa edildiği,” şeklinde işlem tesis edildiği dosya kapsamına sunulan belgelerden anlaşılmıştır. Bilirkişi kurulundan alınan alınan rapor ve ek raporda özetle; 19.10.2017 tarihli İş Ortaklığı sözleşmesi ile ... nezdinde üslenilen işin yürütülmesinin tamamen davacı şirkete bırakılmış olduğu, ancak işin yürütülmesi safhasında yaşanan bir takım sorunlar nedeniyle iş ortaklığının, asıl işveren idare tarafından birden fazla yazı ile ve şantiye ziyaretleri ile iş ortaklığını eksiklikler ve işin seyri yönünde ikaz etmiş olduğu, buna rağmen işin yürütülmesinde yaşanan sorunların devam etmesi üzerine tarafların 19.10.2017 tarihli sözleşmeyi .... Noterliği 20.09.2018 tarih ve ... yevmiye numarası ile noter huzurunda düzenledikleri “FESİHNAME”’ ile, “Biz fesih edenler, yukarıda tarih sayı ve noterliği belirtilen sözleşmeyi gördüğümüz lüzum üzerine karşılıklı olarak feshettik. Söz konusu sözleşmenin feshi ve herhangi bir hak ve alacağımızın kalmaması nedeniyle birbirimizi karşılıklı olarak ibra ederiz.” şeklinde feshetmiş oldukları ve birbirlerini 20.09.2018 tarih itibariyle ibra etmiş oldukları, akabinde .... Noterliği 20.09.2018 tarih ve ... yevmiye numarası ile noter huzurunda yeni bir sözleşme düzenlenmiş oldukları, sözleşmenin konusunun ... tarafından ... ihale kayıt numarası ile ihaleye çıkarılmış bulunan ..... ... - ... tarafından yapılması olduğu, ... Müh. A.Ş.’nin % 51, ... ... Ltd. Şti.’nin % 49 oranında ortaklık payına sahip oldukları, 4’ncü maddesinde işin sevk ve idaresinden ve muhasebesinden .... A.Ş. sorumlu olacaktır, 5’nci maddesinde “Bu özel ortaklığın temsil ve ilzama .... Taah. Tic. A.Ş. yetkili olacaktır.” 6’ncı maddesinde ise “İş ortaklığın temsil ve ilzamı konusunda iş bu sözleşmenin imza tarihinden itibaren .... A.Ş. temsilcisi ... atanmış olup aşağıdaki şekilde temsil ve ilzam edecektir.” 11. Maddesinde ise “İş ortaklığını temsil ve ilzama yetkili kılınan iş ortaklığı müdürü hiçbir surette iş ortaklığını gerek bankalarda gerekse piyasada borç altına sokamaz borçlandıramaz.” şeklinde temsil yetkisinin ve bu yetkinin çerçevesinin düzenlenmiş olduğu, sözleşmenin 7’nci maddesi ile daha önce düzenlenmiş bulunan 19.10.2017 tarih ve ... yevmiye numaralı iş ortaklığı sözleşmesinin ve buna istinaden düzenlenen imza sirkülerinin geçersiz olduğu, bu sirküler ile düzenlenmiş evrak ve belgelerin sadece ilgili kişiyi bağlayacağı, akabinde taraflar arasında 03.10.2018 tarihinde bir protokol düzenlenmiş olduğu, düzenlenen Protokolün 2’nci maddesinin ikinci bendinde taraflar; “.... A.Ş. ... ... firmasına KDV hariç her hakkediş tahakkuk bedeli üzerinden % 3 ödeyecektir. Bu rakamın haricinde her ne surette olursa olsun ... ... firmasına hiçbir ödeme yapmayacaktır. Bu bedel ...’ya kâr payı olarak ödenecek olup, bedelin gelir vergisi ...’ya aittir. İş ortaklığı sözleşmesindeki haklarından % 3 kâr payı dışında kalan kısım için ... ... vazgeçmekte, gayrı kabili rücu feragat etmektedir. İş ortaklığının bu faaliyeti sonucunda doğacak kâr veya zarardan ... sorumlu değildir. Zarar olsa dahi her hakkediş bedeli üzerinden ... % 3 ödeme yapılacaktır. Ödeme ...’nin ödeme programına göre yapılacaktır.” şeklinde anlaşmış oldukları, 20.09.2018 tarihli sözleşme ile 03.10.2018 tarihli protokolün iptal edildiği veya revize edildiğine dair dosya içeriğinde herhangi bir belge bulunmaması nedeniyle 20.09.2018 tarihli sözleşme ve 03.10.2018 tarihli protokolün dava tarihi itibariyle ayakta olduğu, İş ortaklığına ait ticari defterlerin açılış ve kapanış tasdikleri TTK ve VUK usul ve esaslarına uygun olarak ve yasal süreleri içerisinde yaptırılmış olduğu, 31.07.2021 tarihli ... no.lu hakkediş toplamı olan 21.335.895,40 TL’nin; 13.171.637,20TL’sının Sözleşme Birim Fiyatlarıyla Yapılan İmalat tutarından, 8.164.258,20 TL’sının Fiyat Farkından oluştuğu, sözleşme bedeline göre işin fiziki gerçekleşme oranının 43,41 mertebesinde olduğu, ... Ltd. Şti.’nden satın alınan motorin için düzenlenen faturaların iş ortaklığının ticari defterlerine kayıtlı olduğu, iş ortaklığı tarafından yapılan ödemelerin çek keşide edilmek veya banka havalesi ile gerçekleştirilmiş olduğu, buna ilişkin çek fotokopileri ile banka dekontları ticari defter kayıtlarıyla kontrol edilmiş, iş ortaklığı ticari defterinde kayıtlı ödemeler ile çek ve dekontların banka ekstreleri ile uyumlu olduğu, ... Ltd. Şti.’nden satın alınan motorin için düzenlenen faturanın iş ortaklığının ticari defterlerine kayıtlı olduğu, iş ortaklığı tarafından yapılan ödemelerin banka havalesi ile gerçekleştirilmiş olduğu, iş ortaklığı ticari defterinde kayıtlı ödemeler ile banka kayıtları, dekontların uyumlu olduğu, ... 13.06.2022 tarih ve 19460 sayılı cevabi yazıları ekinde ... Ltd. Şti. hakkında düzenlenmiş Vergi Tekniği Raporu içeriğinde, ... Ltd. Şti. tarafından satışı gerçekleştirilmiş olan akaryakıta ilişkin olarak yapılan incelemenin Ağustos 2018 ayı sonu itibariyle yapılmış olduğu, iş ortaklığının akaryakıt alımına ilişkin fatura tarihinin 09.12.2018 olması nedeniyle, yapılan vergi incelemesi ile iş ortaklığının akaryakıt alımı arasında bağlantı kurulamadığı, söz konusu vergi incelemesi kapsamında söz konusu firma ile alakalı olarak karşıt inceleme yapıldığına dair rapor içeriğinde herhangi bir açıklama bulunmadığı, davacının tedarik yapılan firmaların başka illerde olmasının sebep gösterildiği ancak yapılan incelemelerde tedarik yapılan petrol ürünlerinin toptan alım ve tanker teslimi olduğu dikkate alındığında hayatın olağan akışına aykırı olmayacağının değerlendirildiği, ... Ltd. Şti.’nden satın alınan ...için düzenlenen faturaların iş ortaklığının ticari defterlerine kayıtlı olduğu, iş ortaklığı tarafından yapılan ödemelerin çek keşide edilmek veya banka havalesi ile gerçekleştirilmiş olduğu, buna ilişkin çek fotokopileri ile banka dekontları ticari defter kayıtlarıyla kontrol edildiği, iş ortaklığı ticari defterinde kayıtlı ödemeler ile çek ve dekontların uyumlu olduğu, ... 30.05.2022 tarih ve ... sayılı cevabi yazıları ekinde ... A.Ş. hakkında düzenlenmiş Vergi Tekniği Raporu içeriğinde, incelenen firmanın satış yapmış olduğu firmalardan yedi adet firmada karşıt inceleme yapılmış olduğu, bu firmalar içerisinde iş ortaklığı bulunmadığı, İş ortaklığı nezdinde karşıt inceleme yapıldığına dair rapor içeriğinde herhangi bir tespit ve bilgi değerlendirme bulunmadığı, dava dışı ... ile iş ortaklığı arasında iş makinesi kiralanmasına ilişkin 4 adet sözleşme imzalandığı, İş ortaklığına ait 2021 yılı ticari defter kapanış kayıtlarında, yıl sonu hazırlanan detay mizan ve kurumlar vergisi ekinde ... verilmiş olan 31.12.2021 tarihli ayrıntılı bilançolar birlikte incelendiğinde, iş ortaklığının uhdesinde bulunan ... Sulaması 2. Kısım İnşaatın maliyetlerinin, 170.01 - ... hesabında, buna karşılık hakkediş gelirlerinin ise 350.00 - ... Sulaması 2. Kısım İnşaatı Hakedişleri hesabında takip edilmiş olduğu, 31.12.2021 tarih itibariyle 170.01 Maliyet hesabını bakiyesinin 19.462.242.20 TL, 350.00 Hakediş Gelirleri hesabının bakiyesinin ise 21.335.895,40 TL olduğu, sonuç olarak 31.12.2021 tarih itibariyle iş ortaklığının 1.873.653,20 TL karlılık durumu bulunduğu, ayrıca imalatını tamamladığı ve hakkedişe dönüştürmemiş olduğu imalatlarının da bulunduğu dikkate alındığında karlılık durumunda olağanüstü bir durum tespit edilmediği, protokol hükümleri dikkate alındığında davacının alacağı tutarın değişmeyeceği de dikkate alındığında giderlerin yüksek gösterilmesinin ...’nın alacağı tutarı da etkilemediği, davacı tarafça hakedişlerden %3 alacağına ilişkin herhangi bir fatura keşide etmediği ve hakedişlerin %3’ü tutarında davalıdan alacaklı olduğu, İş Ortaklığı Beyannamesine göre işin devamında, işveren idare açısından işin sonuna kadar pilot ortağın muhataplığı noktasında herhangi bir boşluk bulunmadığı, ancak iş ortaklığının tasfiyesi veya ortaklıktan ayrılma söz konusu olduğunda bu işlemin; teminatın işveren idare tarafından irat kaydedilmesi ve buna bağlı olarak ortakların ihalelere katılmaktan yasaklanması ile sonuçlanacak bir tasarrufun iş ortaklığının zararına neden olacağı, taraflar arasındaki ortaklık ilişkisinin, dava tarihi itibariyle ayakta olan 20.09.2018 tarihli yeni İş Ortaklığı Sözleşmesi, ihale makamına verilen ve ihale makamının yazıları ekinde dosyaya kazandırılmış bulunan İş Ortaklığı Beyannamesi ve taraflar arasında düzenlenen 03.10.2018 tarihli Protokol hükümleri çerçevesinde olduğu bildirilmiştir. Dosya kapsamına, toplanan delillere, iddia, savunma ve bilirkişi raporlarına göre;.... Noterliği 19.10.2017 tarih ve ... yevmiye numarası ile düzenlenmiş iş ortaklığı sözleşmesinin konusunun ... tarafından ihaleye çıkarılmış bulunan ... Sulaması 2. Kısım işinin ... - ... tarafından yapılması olduğu, ... Müh. A.Ş.’nin % 51, ... ... Ltd. Şti.’nin % 49 oranında ortaklık payına sahip oldukları, işin sevk ve idaresinden ve muhasebesinden ... ve ... Tic. Ltd. Şti. sorumlu olacağı, “İş ortaklığını temsil ve ilzamı konusunda sözleşmenin imza tarihinden itibaren ... Müh. Tic. Ltd. Şti. temsilcisi ...'ın atandığı,19.10.2017 tarihli İş Ortaklığı sözleşmesi ile işin yürütülmesinin tamamen davacı şirkete bırakılmış olduğu, ancak işin yürütülmesi safhasında yaşanan bir takım sorunlar nedeniyle iş ortaklığının, asıl işveren idare tarafından birden fazla defa yazı ile ve şantiye ziyaretleri ile iş ortaklığını eksiklikler ve işin seyri yönünde ikaz etmiş olduğu, buna rağmen işin yürütülmesinde yaşanan sorunların devam etmesi üzerine tarafların aynı işin devamı konusunda yeni bir iş ortaklığı sözleşmesi imzaladıkları, .... Noterliği 20.09.2018 tarih ve ... yevmiye numarası ile düzenlenmiş olan yeni sözleşmenin konusunun; ... tarafından ... ihale kayıt numarası ile ihaleye çıkarılmış bulunan ... Sulaması 2. Kısım işinin ... - ... tarafından yapılması olduğu, ... Müh. A.Ş.’nin % 51, ... ... Ltd. Şti.’nin % 49 oranında ortaklık payına sahip oldukları, sözleşmede, işin sevk ve idaresinden ve muhasebesinden ....A.Ş. sorumlu olacağı, iş ortaklığının temsil ve ilzamı konusunda sözleşmenin imza tarihinden itibaren .... A.Ş. temsilcisi ... atanmış olduğu, .... Noterliği 20.09.2018 tarih ve ... yevmiye numaralı “FESİHNAME”’ ile, tarafların, .... Noterliği 19.10.2017 tarih ve ... yevmiye numaralı iş ortaklığı sözleşmesini feshettikleri ve birbirlerini bu tarih itibariyle ibra etmiş oldukları, Tarafların kabulünde olan 20.09.2018 tarihli iş ortaklığı sözleşmesi uyarınca ... nezdinde yüklenilen işin yapımına devam edildiği, davalı ... Müh. A.Ş.’nin ihale mevzuatında tanımlanan şekliyle ... olduğu, Davacı tarafın, davalı ortak tarafından giderlerin olduğundan fazla gösterildiğine dair iddiasını sunmuş olduğu delillerle kanıtlayamadığı, iş ortaklığına ait ticari defter ve kayıtların usulüne uygun tutulduğu, taraflar arasında 03.10.2018 tarihinde düzenlenen Protokol hükümlerine göre; İş ortaklığının bu faaliyeti sonucunda doğacak kâr veya zarardan davacı ... sorumlu olmayacağı, zarar olsa dahi her hakkediş bedeli üzerinden davacı ... %3 ödeme yapılacağı, bilirkişi raporuna göre; 31.12.2021 tarih itibariyle iş ortaklığının 1.873.653,20 TL karlılık durumu bulunduğu, ayrıca imalatını tamamladığı ve hakkedişe dönüştürmemiş olduğu imalatlarının da bulunduğu dikkate alındığında karlılık durumunda olağanüstü bir durum tespit edilmediği, taraflar arasındaki protokol hükümleri dikkate alındığında davacının alacağı tutarın değişmeyeceği de dikkate alındığında giderlerin yüksek gösterilmesinin davacı ...’nın alacağı tutarı da etkilemediği, davacı tarafın hakedişlerin %3’ü tutarında alacaklı olduğu, davalı şirkete İİK 89 maddesi kapsamında gönderilen haciz ihbarnamelerinde davacı şirketin alacaklarına haciz konulduğunun ihbar edildiği, İş Ortaklığı Beyannamesine göre işin devamında, işveren idare açısından işin sonuna kadar pilot ortağın muhataplığı noktasında herhangi bir boşluk bulunmadığı, ancak iş ortaklığının tasfiyesi veya ortaklıktan ayrılma söz konusu olduğunda bu işlemin; teminatın işveren idare tarafından irat kaydedilmesi ve buna bağlı olarak ortakların ihalelere katılmaktan yasaklanması ile sonuçlanacak bir tasarrufun iş ortaklığının zararına neden olacağı, taraflar arasındaki ortaklık ilişkisinin tarafların kabulünde olan 20.09.2018 tarihli İş Ortaklığı Sözleşmesi, ihale makamına verilen ve ihale makamının yazıları ekinde dosyaya kazandırılmış bulunan İş Ortaklığı Beyannamesi ve taraflar arasında düzenlenen 03.10.2018 tarihli Protokol hükümleri çerçevesinde devam ettiği, davacı taraf haklı nedenlerin mevcut olduğu iddiasıyla ortaklığın fesih ve tasfiyesini talep etmiş ise de; dosya kapsamına göre; adi ortaklığın feshine ilişkin haklı sebeplerin mevcut olmadığı, Türk Borçlar Kanunu 639/7 maddesinde düzenlenen fesih koşullarının oluşmadığı anlaşıldığından davanın reddine dair aşağıda yazılı karar verilmiştir. HÜKÜM : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere; 1-Davanın REDDİNE, 2-Alınması gerekli 269,85 TL harçtan peşin alınan 80,70 TL harcın mahsubu ile kalan 189,15 TL harcın davacıdan alınarak Hazineye gelir yazılmasına, 3-Davacı tarafından yapılan yargılama giderlerinin üzerinde bırakılmasına, 4-Davalı tarafından yapılan yargılama giderinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine, 5-AAÜT uyarınca belirlenen 17.900,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak kendisini vekille temsil ettiren davalıya verilmesine, 6-HMK 333. maddesi uyarınca artan gider avansının karar kesinleştiğinde yatırana iadesine, İşbu mahkeme kararına karşı HMK 341 ve 345. maddesi uyarınca taraflara tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde ..... Bölge Adliye Mahkemesi'ne istinaf yoluna başvuru yapma hakkı bulunduğuna dair taraf vekillerinin yüzüne karşı oy birliği ile karar verildi.23/11/2023 Başkan ..... e-imza Üye ..... e-imza Üye ..... e-imza Katip ..... e-imza