Yargıtay 9. Ceza Dairesi 2021/7691 E. 2023/7197 K. – Çocuğun Nitelikli

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SAYISI : 2014/201 E., 2015/254 K. SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı HÜKÜM : Mahkûmiyet TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Onama

Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ 1. Kahramanmaraş 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 17.06.2015 tarihli ve 2014/201 Esas, 2015/254 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 4 yıl 5 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 19.01.2019 tarihli ve 14- 2015/291142 sayılı, onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdii olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İsteği Eylemin rızayla gerçekleştiğine, somut suça sürüklenen çocuğun mağdurenin yaşı konusunda hataya düştüğüne ve bu hususun Mahkemece dikkate alınmadığına ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR İlk Derece Mahkemesince '' Dosyada toplanan tüm deliller birlikte değerlendirildiğinde; Mağdure ... ...’ın hastane doğumlu olduğu, suç tarihi itibarı ile 15 yaşından küçük olduğu ve rızasının hukuken geçerli olmadığı, mağdur ile SSÇ’nin önceden tanıştıkları ve duygusal anlamda arkadaş oldukarı suç tarihi olan 11/06/2014 tarihinde SSÇ ... ...'ın mağdur ... ... ile buluşmayı teklif ettiği, mağdurenin de kabul etmesi üzerine buluştukları ve sanığın mağdureyi dedesi ve ninesinin evine götürdüğü ve anahtarının sürekli yanında olduğu ikametin alt katına mağdur ile birlikte girdikleri, burada birbirleri ile yakınlaşan SSÇ ile mağdurun rızaen normal yoldan cinsel ilişkiye girdikleri, Kahramanmaraş Adli Tıp Kurumu tarafından düzenlenen 12/06/2014 tarihli adli raporda mağdurun vajinasında taze yırtık izine rastlanıldığının belirtildiği olayda, Çukurova Üniversitesi tarfından düzenlenen 14/05/2015 tarihli rapora göre mağdurun ruh sağlığının bozulmadığının belirtildiği olayda SSÇ’nin üzerine atılı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu işlediği kanaatine varılmıştır.

Sanık savunmasında; mağdure ile kendi rızası dahilinde cinsel ilişkiye girdiklerini kesinlikle kendisini zorlamadığını, yaşının küçük olduğunu bilmediğini iddia etmiş ise de, SSÇ’nin kollukta vermiş olduğu ifadesinde mağdurun kendisine 1999 doğumlu olduğunu söylediği şeklindeki beyanı, kişilerin birbirleri ile arkadaşlık kurdukları sosyal paylaşım sitelerinde doğum tarihlerinin bulunuyor olması, birbirleri ile sevgili olan SSÇ’nin mağdurun doğum tarihini bilmemesinin hayatın olağan akışına uygun olmaması, mağdurun rızasının hukuken geçerli olmadığı ve SSÇ’nin eylemlerini hukuka uygun hale getirmediği nazara alındığıda sanık savunmalarına itibar edilmemiştir. SSÇ'nin sübut bulan çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçu yönünden suç tarihinin 6545 sayılı yasadan önce olması sebebi ile lehe kanun değerlendirilmesi yapılmakla; 6545 sayılı yasadan önceki 5237 sayılı yasanın SSÇ hakkında uygulanması durumunda; SSÇ'nin üzerine atılı çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu işlediği sabit olduğundan TCK 103 (2) maddesi uyarınca takdiren 8 yıl hapis cezası ile cezalandırılacağı, SSÇ'nin suç tarihinde 15-18 yaş gurubunda olması sebebi ile TCK 31 (3) maddesi uyarınca SSÇ'nin cezasından 1/3 indirim yapılarak 5 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılacağı, SSÇ'nin suçunu tevil yollu ikrarı lehine indirim sebebi kabul edilerek TCK 62 maddesi uyarınca cezasından 1/6 indirim yapılarak 4 yıl 5 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılacağı, SSÇ hakkında hükmolunan ceza miktarı, SSÇ'nin kişiliği ve suçun işlenmesindeki özelliklere göre hakkında TCK 50, SSÇ'nin etkin ve inandırıcı nitelikte pişmanlık göstermemesi, yeniden suç işlemeyeceği hususunda Mahkememizde olumlu kanaat oluşmadığından TCK 51, atılı suç uzlaşma kapsamında bulunmadığından CMK 253, SSÇ'nin kişilik özellikleri, duruşmadaki tutum ve davranışlarına göre yeniden suç işlemeyeceği hususunda Mahkememizde olumlu kanaat oluşmadığından CMK 231 maddelerinin sanık hakkında uygulanmayacağı, SSÇ hakkında TCK 63 maddesinin tatbikinin gerekeceği, 6545 sayılı kanunla değiştirilen 5237 sayılı yasanın sanık hakkında uygulanması durumunda; SSÇ'nin üzerine atılı çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu işlediği sabit olduğundan TCK 103 (2) maddesi uyarınca takdiren 16 yıl hapis cezası ile cezalandırılacağı, SSÇ'nin suç tarihinde 15-18 yaş gurubunda olması sebebi ile TCK 31 (3) maddesi uyarınca SSÇ'nin cezasından 1/3 indirim yapılarak 10 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılacağı, SSÇ'nin suçunu tevil yollu ikrarı lehine indirim sebebi kabul edilerek TCK 62 maddesi uyarınca cezasından 1/6 indirim yapılarak 8 yıl 10 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılacağı, SSÇ hakkında hükmolunan ceza miktarı, SSÇ'nin kişiliği ve suçun işlenmesindeki özelliklere göre hakkında TCK 50, SSÇ'nin etkin ve inandırıcı nitelikte pişmanlık göstermemesi, yeniden suç işlemeyeceği hususunda Mahkememizde olumlu kanaat oluşmadığından TCK 51, atılı suç uzlaşma kapsamında bulunmadığından CMK 253, SSÇ'nin kişilik özellikleri, duruşmadaki tutum ve davranışlarına göre yeniden suç işlemeyeceği hususunda Mahkememizde olumlu kanaat oluşmadığından CMK 231 maddelerinin sanık hakkında uygulanmayacağı, SSÇ hakkında TCK 63 maddesinin tatbikinin gerekeceği, sonuç ceza itibariyle 6545 sayılı yasa öncesi 5237 sayılı TCK'nun sanık lehine olduğu anlaşılmakla sanık hakkında aşağıdaki şekilde hüküm kurulması cihetine gidilmiştir. SSÇ ...'a hükmolunan cinsel amaçlı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen cezanın miktarı, SSÇ'nin kasıtlı suçtan mahkum olmamış bulunması ve kişilik özellikleri ile duruşmadaki tutum ve davranışları göz önünde bulundurularak yeniden suç işlemeyeceği hususunda kanaate varılmakla SSÇ hakkında 5395 sayılı Çocuk Korum Kanunu 23 madde ve CMK 231 maddesi gereği SSÇ hakkında HAGB hükümlerinin uygulanması cihetine gidilmiştir.'' gerekçesiyle suça sürüklenen çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyetine karar verildiği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE Mağdure ile düğünde tanışıp arkadaş olan suça sürüklenen çocuğun, mağdurenin on altı yaşında göründüğü şeklindeki beyanı, mağdurenin yaşının küçük olduğunun suça sürüklenen çocuk tarafından bilinmediği beyanı, suça sürüklenen çocuk ile mağdurenin tanıştıktan sonra telefon ile görüştükleri ve eylemin gerçekleştiği gün yüz yüze gelmiş olmaları ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, olay tarihinde kız arkadaşı mağdureyle cebir veya tehdit olmaksızın cinsel ilişkiye giren suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı Kanun'un 30 uncu maddesinde düzenlenen hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunduğu nazara alınıp, buna göre eylemin aynı Kanun'un 104 üncü maddesinde düzenlenen reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu oluşturduğu gözetilerek karar verilmesi gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde mahkûmiyet hükümleri kurulması hukuka aykırı bulunmuş, açıklanan nedenle tebliğnamedeki düşünceye iştirak edilmemiştir.

V. KARAR Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Kahramanmaraş 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 17.06.2015 tarihli ve 2014/201 Esas, 2015/254 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

06.11.2023 tarihinde karar verildi.