Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2023/16366 E. 2023/11721 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SAYISI : 2023/150 E., 2023/530 K. SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet HÜKÜM : Mahkûmiyet, kaçak eşyanın müsaderesi TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü; I. HUKUKÎ SÜREÇ 1. Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 27.12.2010 tarihli ve 2010/860 Esas, 2010/972 Karar sayılı kararı ile sanığın 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na (5607 sayılı Kanun) suçundan neticeten 10 ay hapis ve 500,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, 5271 sayılı Kanun'un 231 inci maddesinin yedinci fıkrası uyarınca sanık hakkındaki hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ve aynı maddenin sekizinci fıkrası uyarınca 5 yıllık denetim süresine tabi tutulmasına karar verilmiş, söz konusu karar 21.02.2011 tarihinde kesinleşmiştir. 2. Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 23.12.2015 havale tarihli yazısı ile mahkemenin, 14.02.2013 tarihli ve 2012/998 Esas, 2013/104 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 09.10.2012 tarihinde işlediği 4733 sayılı Tütün, Tütün Mamulleri ve Alkol Piyasasının Düzenlenmesine Dair Kanun'a (4733 sayılı Kanun) muhalefet suçundan erteli 1 yıl 8 ay hapis ve 80,00 TL adlî para cezası ile cezalandırıldığının bildirilmesi üzerine, denetim süresinde işlenen suç nedeniyle dosyanın yeniden ele alınarak Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 03.03.2016 tarihli ve 2015/1322 Esas, 2016/336 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında açıklanması geri bırakılan hükmün açıklanmasına, sanığın 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan neticeten 10 ay hapis ve 500,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, eşya müsaderesine ve nakil aracının müsaderesine yer olmadığına karar verilmiştir. 3. Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 03.03.2016 tarihli ve 2015/1322 Esas, 2016/336 Karar sayılı kararının katılan ... İdaresi vekili tarafından temyizi üzerine Yargıtay 7. Ceza Dairesinin 30.11.2022 tarihli ve 2021/1511 Esas, 2022/17632 Karar sayılı kararı ile nakil aracının iadesine ilişkin hükmün onanmasına, mahkumiyet hükmünün 7242 sayılı Kanun'un 61 inci ve 62 nci maddeleri ile 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü ve 5 inci maddelerinde yapılan sanık lehine hükümleri içeren değişikliklerin yeniden değerlendirmesi zorunluluğu nedeniyle hükmün bozulmasına karar verilmiştir. 4. Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 24.05.2023 tarihli ve 2023/150 Esas, 2023/530 Karar sayılı kararı ile sanığın 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan neticeten 3 ay 10 gün hapis ve doğrudan tayin olunan 160,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına ve eşya müsaderesine karar verilmiştir. II. TEMYİZ SEBEPLERİ Sanığın temyiz isteği; eksik inceleme ile karar verilmesi, ticari amacının olmaması nedenleri ile hakkında beraat kararı verilmesi gerektiğine ve re'sen belirlenecek nedenlere ilişkindir. III. OLAY VE OLGULAR 1.10.11.2010 tarihinde Öncüpınar Gümrük Sahasına, Suriye'den Türkiye'ye giriş yapmak üzere gelen sanığın sevk ve idaresindeki 79 DH .... plakalı otomobilde pasaport giriş işlemlerine müteakip sanığın aracında kaçak ve yasak eşya bulunmadığına ilişkin yazılı beyanda bulunmasından sonra yapılan aramada; aracın arka koltuk sırt bölümü içerisinde gizlenmiş vaziyette toplam 30 karton kaçak sigara ele geçirilmiştir. 2. Sanığın üzerine atılı suçu ikrar etmiştir. IV. GEREKÇE 1.Ele geçen kaçak sigara miktarının Dairemizin uygulamalarına göre ticari mahiyette olması ve tüm dosya kapsamı içerğine göre atılı suçun sübuta erdiği anlaşılmış, hükümde bu yönüyle hukuka aykırılık bulunmamıştır. 2.Dava konusu sigaraların yurda kaçak olarak sokulduğunun anlaşılması nedeniyle lehe olduğundan bahisle 7242 ile Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun gereği uygulama yapılırken anılan Kanun'un 3 üncü maddenin onsekizinci fıkrası yollamasıyla aynı maddeninin birinci, onuncu ve yirmiüçüncü fıkraları gereğince uygulama yapılması yerine, karma uygulama yapılmak suretiyle yazılı şekilde hüküm tesisi, hukuka aykırı bulunmuştur. 3.15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine; a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında, b) Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır." hükmünü içermesi karşısında; kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği, sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı cihetle, suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarının hesaplanarak, verilecek cezada 1/2 oranında indirim yapılacağının sanığa bildirilmesi gerekirken indirim oranı 12 olarak bildirilmek suretiyle sanığın yanıltılması, hukuka aykırı bulunmuştur. V. KARAR Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Kilis 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 24.05.2023 tarihli, 2023/150 Esas, 2023/530 Karar sayılı kararına yönelik sanığın temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 27.12.2023 tarihinde karar verildi.