Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2021/11180 E. 2022/17372 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; 1) Sanık ... yönünden yapılan incelemede; Sanık ...' e ait ...isimli işyerinde sanık ...'ın çalışan olduğu, işyeri dışında cadde üzerinde muhtelif yerlere gizlenmiş üç ayrı poşette 369 paket gümrük kaçağı sigara ele geçirildiği, sanık ...'ın aşamalardaki savunmalarında; suçlamaları kabul etmediği, diğer sanık ...'in de sanık savunmalarını doğrular şekilde beyanda bulunarak sigaraları satmak için tanımadığı şahıslardan aldığını beyan etmesi karşısında; sanık ...'ın diğer sanıkların eylemine iştirak ettiğine dair dosya kapsamına göre her türlü şüpheden uzak kesin delil bulunmadığından beraati yerine, dosya kapsamına uymayan gerekçe ile mahkumiyetine karar verilmesi, 2- Sanık ... ve ... yönünden yapılan incelemede; Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre sanıkların eylemlerinin 11/04/2013 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi kapsamında kaldığı, ancak suç tarihinden sonra ise 28/06/2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18-son cümle delaletiyle anılan Yasanın 3/5, 3/10. madde ve fıkraları kapsamında bulunduğu; Hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanıklar lehine hükümler içermesi, yine 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve anılan madde uyarınca suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı tutarındaki miktarın hüküm verilinceye kadar Devlet Hazinesine ödenmesi halinde verilecek cezada indirim uygulanacağının hüküm altına alındığı gözetilerek, Suç tarihinde yürürlükte olan 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi ile 6545 ve 7242 sayılı Yasalar ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesinin yollamasıyla 3/5, 3/10, 3/22, 5/2 maddeleri somut olaya uygulanarak belirlenen sonuç cezalar karşılaştırılmak suretiyle sanıkların hukuki durumunun tayin ve takdiri ile 5237 sayılı TCK'nun 7. maddesi ve 7242 sayılı Yasanın 63. maddesi ile 5607 sayılı Yasaya eklenen geçici 12. maddenin 2. fıkrası gözetilerek sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu, 3- Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre sanıkların eyleminin 11/04/2013 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6455 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18. maddesi yerine sonradan yürürlüğe giren ve uygulama yeri bulunmayan 6545 sayılı Yasanın 3/18 maddesi uyarınca uygulama yapılması, 4- 24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi’nin 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK’nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması, 5- Sanık ... hakkında hem adli para cezası, hem de hapis cezası verildiği ve adli para cezaları için TCK'nun 58. maddesine göre tekerrür hükümleri uygulanamayacağı halde tekerrür hükümleri uygulanmasına karar verilirken hiç bir ayrım yapmaksızın sanığın cezasının TCK'nun 58/6. maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi, 6- Ele geçen kaçak eşyanın, 5607 sayılı Kanunun 13/1. maddesi yollamasıyla 5237 sayılı TCK’nun 54/4. maddesi uyarınca; müsaderesine karar verilmesi gerekirken TCK’nun 54/1. maddesi gereğince müsaderesine karar verilmesi, Bozmayı gerektirmiş, sanıkların temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, 28/11/2022 tarihinde 1. nolu karar yönünden oy birliğiyle, 2. nolu karar yönünden oy çokluğuyla karar verildi. KARŞI OY Dosya kapsamı ve sanık beyanlarına göre; olay tarihinde sanık ...’e ait olan tekel büfesinin etrafında kaçak sigara bulunduğu, sigaraların işyeri çevresinde saklandığı ihbarı üzerine yapılan incelemelerde iş yerinin karşısındaki iki dükkan arasından iki naylon poşet içerisinde toplam 369 paket gümrük kaçağı sigara ele geçirildiği, sanık ...’in suçlamayı kabul ettiği, sanık ...’nin ise belediye emeklisi olması sebebiyle küçük tamirat işiyle geçimini sağladığı, o çevrede olan işyerlerinin tamir işleriyle uğraştığı o sebeple o çevrede bulunduğu olayla ilgisinin olmadığı şeklindeki savunması ve diğer tanıklar ve sanıkların bunu doğrulayan beyanları karşısında savunmanın aksine mahkumiyetine yeterli şüpheden uzak kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı ve beraati gerektiği düşüncesiyle sayın çoğunluğun sanık ...’ın mahkumiyeti yönündeki kararına iştirak edilmemiştir.