Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2012/31390 E. 2013/22838 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : 4733 sayılı kanuna muhalefet HÜKÜM : Sanıkların hükümlülüklerine, ertelemeye, müsadereye Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; 1-Suçtan doğrudan doğruya zarar görmeyen ve katılma hakkı bulunmayan Gümrük İdaresinin davaya katılan olarak kabul edilip lehine vekalet ücretine hükmolunması, 2-Sanıklar hakkında erteli hapis cezası verildiği halde 5237 sayılı TCK.nun 53/1.maddesi uyarınca hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak belli hakları kullanmaktan yoksun bırakmaya karar verilirken. TCK.nun 53/3. fıkrasına aykırı olarak kendi alt soyu dışındaki kişiler açısından TCK.nun 53/1-c bendinde belirtilen hak yoksunluğunun uygulanmaması. Yasaya aykırı, sanıkların temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 322.maddesi uyarınca, hüküm fıkrasından "Katılan ... Müdürlüğünün kendisini vekil ile temsil ettirdiği anlaşıldığından hüküm tarihi itibariyle 1000 TL maktu vekalet ücretinin sanıklardan müteselsilen tahsili ile katılan ... Müdürlüğüne verilmesine," ibaresinin çıkartılması, yine hükümden TCK.nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin kısmın çıkartılması, bunun yerine "Sanıkların mahkum olduğu hapis cezası ertelendiğinden, TCK.nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca kendi alt soyları dışındaki kişiler açısından TCK 53. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde yer alan velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri ile 1. fıkrada yazılı diğer haklardan 2. fıkra gereğince hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmalarına," ibaresinin yazılması, diğer hususların aynen bırakılması suretiyle, hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 27.11.2013 günü oyçokluğuyla karar verildi. KARŞI OY 1-4733 sayılı yasanın 8/4.fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri ya da taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulanabilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir. Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs. konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara bulunduranlar için ancak 5607 sayılı kaçakçılık yasası uygulanabilir. 2-Gümrükler Genel Müdürlüğünün 18157 sayı ve 22.07.2008 tarihli yazısı ile eşyanın müsaderesinin mümkün olmaması halinde gümrüklenmiş değer ya da kaim değeri eşit tutarda zararın sanıktan tahsili ile kamu zararının karşılanacağı benzer dosyalarda bildirilmiş olması nedeniyle mevcut davada da suç eşyasına el konulmuş ve zoralımına karar verilmiş olmasına göre zoralım nedeniyle idarenin zararı olmamasına rağmen "zararın giderilmediği" gerekçesiyle ayrıca CMK 231/9.fıkraya göre tazminatın denetim süresince de giderilmesi mümkün olduğundan adli sicil kaydı bulunmayan sanıklar ... ve ... hakkında CMK 231.maddenin uygulanmaması usul ve yasaya aykırı olup hükmün bozulması yerine çoğunluğun düzeltilerek onama kararına katılmıyorum.