Yargıtay 5. Hukuk Dairesi 2010/20476 E. 2011/3911 K.

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki kamulaştırmasız el atılan taşınmazın 2942 sayılı Kamulaştırma Kanununun 38. maddesindeki hak düşürücü sürenin geçmesi nedeniyle davalı idare adına olan tapu kaydının iptali ile davacı idare adına tescili davasının kabulüne dair verilen yukarıda gün ve sayıları yazılı hükmün Yargıtay'ca ONANMASI hakkında Daireden çıkan kararı kapsayan 24.10.2005 gün ve 2005/11697 Esas - 2005/11289 Karar sayılı ilama karşı davalı idare vekili yönünden verilen dilekçe ile karar düzeltilmesi istenilmiş olmakla dosyadaki belgeler okunup gereği konuşulup düşünüldü: -K A R A R- Dava Kamulaştırma Kanununun 38. maddesine dayanan tapu iptali ve tescili istemine ilişkin olup, mahkemece davanın kabulüne dair verilen karar Dairemizce onanmış, davalı idare vekili tarafından karar düzeltme isteğinde bulunulmuştur. Dava konusu taşınmaza 1973 yılında el atıldığı anlaşılmış ise de;30.06.2010 tarihinde yürürlüğe giren 5999 sayılı Yasa ile 2942 sayılı Kamulaştırma Kanununa eklenen geçici 6. madde gereğince 38. maddeye dayalı olarak tapu iptali ve tescil davası açma imkanı kalmamıştır. Bu nedenle davalı vekilinin karar düzeltme isteminin kabulüne, Dairemizin 24.10.2005 gün ve 2005/11697-11289 sayılı Onama ilamının kaldırılmasına karar verildikten sonra işin esasının incelenmesinde; Dava 2942 sayılı Kamulaştırma Kanununun 38. maddesine dayanan tapu iptali ve tescil istemine ilişkindir. Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş, hüküm davalı vekilince temyiz edilmiştir. İdarelerin tapu iptali ve tescil davalarına dayanak yaptığı Kamulaştırma Kanununun 38. maddesi Anayasa Mahkemesinin 04.11.203 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan kararı ile iptal olmuş; 30.06.2010 tarihinde yürürlüğe giren 5999 sayılı Yasa ile 2942 sayılı Kamulaştırma Kanununa eklenen geçici 6. madde ile; Kamulaştırma işlemleri tamamlanmamış veya kamulaştırılması hiç yapılmamış olmasına rağmen 09.10.1956 tarihi ile 04.11.1983 tarihi arasında fiilen kamu hizmetine ayrılan veya kamu yararına ilişkin bir ihtiyaca tahsis edilerek üzerinde tesis yapılan taşınmazlara veya kaynaklara kısmen vaya tamamen veyahut irtifak hakkı tesis etmek suretiyle malikin rızası olmaksızın fiili olarak el atılması hallerinde, hak sahipleri idare ile uzlaşma ve uzlaşılmaması halinde dava açma hakkı tanınmış olup, idarenin Kamulaştırma Kanununun 38. maddesine dayalı olarak tapu iptal ve tescil davası açma imkanı kalmamıştır. Yukarıda açıklanan nedenle davanın reddi yerine, kabulüne karar verilmesi, Doğru görülmemiştir. Davalı idare vekilinin temyiz itirazları yerinde olduğundan hükmün açıklanan nedenle HUMK’nun 428.maddesi gereğince BOZULMASINA, peşin alınan temyiz ve karar düzeltme harçlarının istenildiğinde davalıya iadesine, 08.03.2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.