Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2012/11466 E. 2013/11227 K. – İhaleye Fesat

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : İhaleye fesat karıştırmak HÜKÜM : Beraet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: İçişleri Bakanlığı Emniyet Genel Müdürlüğünün ihtiyacı olan 160.000 adet polis kazağı alımı için 29/01/2009 tarihinde yapılan ihaleye Dekor Yün Teks. San. Ltd. Şti adına katılan sanığın verdiği teklif ekinde sunduğu bilanço üzerinde Emniyet Kriminal Polis Laboratuvarında yapılan inceleme sonucunda düzenlenen ekspertiz raporuna göre TC Türmob kaşesinin üzerinde bulunan serbest muhasebeci mali müşavir içerikli kaşe izi ve üzerine atılı bulunan imzanın başka bir belgeden transfer edildiği ve imzanın siyah mürekkepli kalemle tamamlanmak suretiyle sahtecilik yapıldığının belirlenmesi üzerine söz konusu şirketin ihalede yasak fiil ve davranışta bulunması nedeniyle ihale dışı bırakılmasına karar verildiği ve ... Vergi Gelir İdaresi Başkanlığının 09/11/2009 tarih,1157 sayılı yazısıyla da firmanın 2008 yılı ödenmemiş sermayelerinin ilavesi ile suça konu belgede bilanço toplamı 500.000 TL yerine 546.707,48 TL olarak yazıldığının anlaşılması karşısında; TCK'nın 235. maddesinde ihaleye fesat karıştırma halleri yasa koyucu tarafından tahdidi olarak sayılmış olup, maddede sayılan seçimlik hareketlerin ya da faillik durumunun genişletilmesinin anılan Yasanın 2. maddesindeki kanunilik ilkesine aykırılık teşkil edeceğinde bir kuşku bulunmadığı, her ne kadar bir kısım öğretide özgü suç olarak kabul edilmese de madde metni gerekçesiyle birlikte incelendiğinde; 2. fıkranın "a" ve "b" bentlerinde sayılan hallerde ihale sürecinde görev alan ilgili görevlilerin, "d" bendinde belirtilen halde ise ihaleye katılan ya da katılmak isteyen kişilerin suçun faili olabileceği, dolayısıyla söz konusu suçun özel faillik niteliği taşıyan kimselerce işlenebileceğinde bir tereddüt bulunmadığının kabulü gerektiği, bu itibarla 5237 sayılı TCK'nın 40/2. maddesine göre özgü suç niteliğinde olan, bu sebeple dolaylı failliğe elverişli bulunmayan ve TCK'nın 235/2-a maddesi uyarınca ihale sürecinde görevli kişiler tarafından işlenebilen ihaleye fesat karıştırma suçunun ihaleye teklif veren sanık tarafından işlenemeyeceği ve bu suçun faili olamayacağı dikkate alındığında, suça konu şirket bilançosunun sahte biçimde ihale evraklarının içinde verilmesi eyleminin özel belgede sahtecilik suçunu oluşturacağı gözetilmeden dosya kapsamı ve oluşa uygun düşmeyen yanılgılı değerlendirmeyle yazılı şekilde beraet kararı verilmesi, Kanuna aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 25/11/2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.