Yargıtay 3. Ceza Dairesi 2012/38093 E. 2012/44377 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi HÜKÜM : Sanığın mahkumiyetine dair, Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü; Dairemizin 05.03.2012 tarih 2010/5813 esas 2012/8016 sayılı onama kararına karşı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından 13.12.2012 tarih 2012/243432 sayılı itiraznamesi ile sanık ...’ın, 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 86/3-e, 29, 62, 52 ve 6136 sayılı Kanun’un 13/1 maddeleri gereğince 11 ay 7 ... hapis ve 10 ay hapis ile 375 Türk lirası adli para cezası ile cezalandırıldığı davada, sanığın adli sicil kaydında gözüken İstanbul 1.Ağır Ceza Mahkemesinin 14.07.2003 tarih ve 2003/107-223 sayılı ilamı ile 10 ay hapis cezası ile cezalandırıldığı hüküm dolayısıyla 5237 sayılı TCK'nin 58/6. maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına karar verilmiş ise de, sanık ...'ın kayden 17.05.1985 doğumlu olup, tekerrür uygulamasına esas alınan mahkumiyet hükmüne ilişkin suçun işlendiği 23.02.2003 tarihinde onsekiz yaşını ikmal etmediğini, her ne kadar ilgili mahkumiyet hükmünde yaş küçüklüğü nedeniyle indirim yapılmamış ise de, bu durumun sanık aleyhine sonuç doğurmasına neden olamayacağını, suçun işlendiği tarihte onsekiz yaşını ikmal etmemiş olan sanık hakkındaki mahkumiyet hükmünün, 5237 sayılı TCK’nin 58/5. maddesi ve Yargıtay Ceza Genel Kurulunun duraksamasız uygulamaları karşısında mümkün olmadığını,ayrıca sanığın adli sicil kaydında gözüken bir diğer hükümlülüğün ise Bakırköy 3.Asliye Ceza Mahkemesinin 11.07.2003 tarih ve 2003/31-424 sayılı kararı olup, bu mahkumiyet hükmünde de sanık fiili işlediği tarihte onsekiz yaşını bitirmemiş bulunduğundan sanık lehine yaş küçüklüğü nedeniyle indirim yapıldığını, bu nedenle bu mahkumiyetinin de tekerrür uygulamasına esas alınma imkanı bulunmadığını,sanığın adli sicil kaydında gözüken tekerrür uygulamasına esas alınan mahkumiyet hükmünü onsekiz yaşını bitirmeden işlemiş olması ve sabıkasında tekerrür uygulamasına esas alınabilecek başka bir mahkumiyet hükmünün de bulunmaması karşısında, yerel mahkemenin 5237 sayılı Kanun’un 58/6.maddesini uygulaması hukuka aykırı olduğunu, bu nedenle, sanık ... hakkında tayin olunan cezaların koşulları oluşmadığı halde 5237 sayılı TCK’nin 58. maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi nedeniyle yerel mahkeme hükmünün bozulmasına, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden tekerrür uygulamasına ilişkin düzenlemenin karardan çıkartılması suretiyle hükmün düzeltilerek onanmasına karar verilmesi talebiyle dosyanın itirazen incelenmek üzere Dairemize gönderilmesi üzerine yapılan incelemede; Gereği görüşülüp düşünüldü: 1) Yerinde görülen Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazının KABULÜNE, 2) Dairemizin 05.03.2012 tarih 2010/5813 esas 2012/8016 sayılı onama kararının KALDIRILMASINA, Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine, ancak; Sanık hakkında tekerrüre esas alınan İstanbul 1.Ağır Ceza Mahkemesinin 14/07/2003 tarih,2003/107 E 2003/223 K sayılı ilamın, sanığın çocukken işlediği suça ilişkin olması nedeniyle 5237 sayılı TCK'nin 58/5. maddesi uyarınca fiili işlediği sırada 18 yaşını doldurmamış kişilerin işlediği suçların tekerrüre esas alınamayacağı gözetilmeden sanığın mükerrir kabul edilerek, hakkında 5237 sayılı TCK'nin 58. maddesi hükmünün uygulanmasına karar verilmesi, Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 1412 sayılı CMUK'un 322. maddesi gereğince hüküm fıkrasından tekerrürlere ilişkin bölümlerin çıkarılması suretiyle diğer yönleri usul ve yasaya uygun olan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 19/12/2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.