Yargıtay 3. Ceza Dairesi 2012/10778 E. 2013/18572 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi HÜKÜM : Sanığın mahkumiyetine dair Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü; Müştekinin şikayetinin devam etmesi, dosya kapsamında sanığın müştekinin zararını giderdiğine dair bir bilgi-belge bulunmaması karşısında, 5271 sayılı CMK'nin 231/6-c maddesindeki "suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı zararın, aynen iade, suçtan önceki hale getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi" koşulunun gerçekleşmemesi nedeniyle sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesinde bir isabetsizlik bulunmadığından tebliğnamedeki (2) numaralı bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir. Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak; 1) Mahkemece müştekinin sanığı tahrik edici bir davranışının olmadığı, sanığın müştekiye sataşması üzerine eylemin başladığı kabul edilerek sanık hakkında tahrik hükümleri uygulanmamış ise de, görgü tanığı olmayan olayda, sanığın tezgahının yanında bulunan sepetin içindeki kendisine ait kasetçaların müşteki tarafından alındığını, müştekiye müdahale etmesi üzerine müştekinin kendisine hakaret ettiğini savunması karşısında, ilk haksız hareketin hangi taraftan kaynaklandığının kesin olarak belirlenememesi nedeniyle şüpheli kalan bu halin sanık lehine yorumlanarak hakkında haksız tahrik hükümlerinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi, 2) Hükmün gerekçe kısmında 5237 sayılı TCK'nin 87/3. maddesi yönünden değerlendirme yapılırken indirime gidildiği belirtilmesine rağmen kısa kararda 5237 sayılı TCK'nin 87/3. maddesi uygulanırken artırım yapılmak suretiyle hükümde karışıklığa yol açılması, 3) Mahkûm olduğu 1 yıldan uzun süreli hapis cezası ertelenen sanık hakkında, 5237 sayılı TCK'nin 53/1. maddesindeki hak yoksunluklarına hükmedilmemek suretiyle TCK'nin 53/2. maddesine muhalefet edilmesi, Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca kısmen istem gibi BOZULMASINA, 07.05.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.