Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 11. Hukuk Dairesi 2023/14 E. 2024/581 K.

T.C. GAZİANTEP BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ 11. HUKUK DAİRESİ DOSYA NO : ... KARAR NO : .... T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A İ S T İ N A F K A R A R I BAŞKAN : ..... ÜYE :.... ÜYE :..... KATİP :..... İNCELENEN KARARIN MAHKEMESİ : GAZİANTEP 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ TARİHİ :.... NUMARASI : ..... DAVACI : .... VEKİLİ : Av. ...... DAVALILAR : 1-..... VEKİLİ : Av. .... DAVANIN KONUSU : İtirazın İptali İSTİNAF KARARININ KARAR TARİHİ : ...... YAZIM TARİHİ :..... Taraflar arasında görülen davada yerel mahkemece verilen karar davacı vekilince istinaf edilmekle, dosyadaki tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü: DAVA: Davacı vekili, alacağı temlik eden . .... ile davalılardan . .......arasında akdedilen ve diğer davalılarında müştereken ve müteselsilen kefili oldukları kredi sözleşmelerinden doğan borçların davalılar tarafından ödenmediğini belirterek borçlular aleyhine...... esas sayılı dosyasından başlatılan takibe itirazın iptali ile takibin devamına ...tazminata hükmedilmesini talep ve dava etmiştir. CEVAP: Davalı taraf cevap dilekçesi sunmamıştır. İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI: Mahkemece, davanın kısmen kabulü ile; davalı . ..... bakımından kefalet tarihinden sonra eş rızası verildiğinden geçersiz kefalet nedeniyle davanın reddine, davalılar . . ...... esas sayılı takip dosyasına yapmış oldukları itirazlarının.....TL asıl alacak ve ...... TL işlemiş temerrüt faizi bakımından iptali ile takibin bu miktarlar üzerinden devamına, fazlaya ilişkin taleplerin reddine, hüküm altına alınan asıl alacak miktarı olan .... TL üzerinden %... nispetinde hesaplanacak icra inkar tazminatının davalılar .....dan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine karar verilmiştir. İSTİNAF NEDENLERİ: Davacı vekili, davalı borçlu . ..... kredi sözleşmesini kefil olarak imzaladığı tarihin gerekçede değinildiği üzere ..... tarihi olmayıp, eş rızasının da sunulduğu ..... tarihi olduğunu, dosyada yer alan .... havale tarihli, .... cevabi yazısı eklerinde yer alan kefalet sözleşmesini ..... tarihinde imzaladığı ... yer alan kefalet bölümünde ...... el yazısı ile kefil olunan miktar kısmına... kefalet türü kısmına "Müteselsil kefalet", kefalet kısmına "Önceki kredileride kapsıyor", . . . kısmını "Evliyim. Eşimin muvafakatını ibraz ediyorum" yazıp, Tarih kısmına ..... yazıp imzaladığının anlaşıldığını, hakimin sehven alttaki tarihi dikkate almak yerine diğer kefil olan ....kefil olduğu ... tarihini dikkate alması sebebiyle mevcut karışıklığın meydana geldiğini ve hatalı inceleme neticesinde dosya kapsamına aykırı karar verildiğini belirterek istinaf başvurusunda bulunmuştur. İNCELEME VE GEREKÇE: Dava hukuki niteliği itibariyle; ... kaynaklanan bakiye kredi borcunun tahsili için başlatılan takibe vaki itirazın iptali istemine ilişkindir. Dairemizce inceleme, HMK'nın 355. maddesi uyarınca, istinaf nedenleri ve kamu düzeni gözetilerek yapılmıştır. Davalı . .... eş rızasının ise ... tarihinde yani kefalet tarihinden sonraki bir tarihte alındığı anlaşılmıştır. Yerel mahkemece....... gereğince davalı .......tarihinde kefil olmasına rağmen eş rızasının..... tarihinde yani kefalet tarihinden sonraki bir tarihte alınmış olduğu sebebiyle kefaletinin hukuken geçersiz olduğundan davanın bu davalı açısından reddine karar verilmiştir. Davacı banka vekili ise davalı . ... kefalet tarihinin.......olduğunu belirterek kefaletin usul ve yasaya uygun olduğunu belirterek istinaf isteminde bulunmuştur. Sözleşmenin kefalete ilişkin sayfası incelendiğinde davalı .... .... kefaletinin hemen üst kısmında tarih.... olarak yazılmaktaysa da sayfanın ve sözleşme metninin bütününe bakıldığında hemen alt kısımda davalı .. .... imzasının tam karşı kısmında kefalet tarihinin ....... olarak yazıldığı, yerel mahkemenin ....... olarak belirttiği kefalet tarihinin ise üst kısımdaki .... ... kefalet tarihine ilişkin olduğu anlaşılmaktadır. Hal böyleyken mahkemece davalı ......bakımından da davanın yazılı şekilde kısmen kabulüne karar verilmesi gerekirken, yanılgılı şekilde reddine karar verilmesi doğru görülmemişse de, yanlışlık yeniden yargılama gerektirmediğinden HMK'nın 353/1-b.(2) maddesi gereğince kararın 1-(a) bendi çıkartılarak esas hakkında yeniden hüküm tesis edilmesi gerekmiştir. HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle; A-) 1-Davacı vekilinin istinaf başvurusunun KABULÜ ile; ...... Karar sayılı kararının KALDIRILMASINA, 2-Davacı tarafından yatırılan istinaf karar harcı 80,70 TL'nin istek halinde iadesine, 3-Davacı tarafından yapılan 220,70 TL istinaf başvuru harcının davalı . .... alınarak davacıya verilmesine, 4-İstinaf yargılaması duruşmalı yapılmadığından vekalet ücreti verilmesine yer olmadığına, B-)HMK'nın 353/1-b.(2) maddesi gereğince YENİDEN ESAS HAKKINDA HÜKÜM KURULMASINA, Davanın KISMEN KABULÜ ile; 1-...... esas sayılı takip dosyasına davalılar ...... vaki itirazlarının kısmen iptali ile; ....TL asıl alacak ve ... TL işlemiş temerrüt faizi bakımından takibin bu miktarlar üzerinden devamına, fazlaya ilişkin taleplerin reddine, 2-Alacak niteliği itibariyle likit ve belirlenebilir olduğundan ...... TL üzerinden hesap olunan % .... icra inkar tazminatı..... TL'nin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine, 3-Alınması gereken .....TL ilam harcından peşin alınan ..... TL'nin mahsubu ile bakiye ..... TL harcın davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsili ile hazineye irad kaydına, 4-Davacı tarafından sarfedilen 80,70 TL başvurma harcı ile..... TL peşin harcın davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine, 5-Davacı tarafından yargılama nedeniyle sarf edilen toplam ..... TL yargılama giderinin davada haklılık oranlarına göre hesaplanan ...TL'sinin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine, kalan yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına, 6-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte olan .... hükümleri uyarınca davanın kabul edilen değeri üzerinden hesaplanan ... TL vekalet ücretinin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine, 7-Davalılar kendilerini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte olan ... hükümleri uyarınca davanın ret edilen değeri üzerinden hesaplanan .... TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalılara verilmesine, 8-Hukuki Uyuşmazlıklarda Arabuluculuk Kanunu Yönetmeliği m.26/2 hükmü gereğince, ..... tarafından suçüstü ödeneğinden karşılanan...TL arabuluculuk ücretinin davanın kabul ...oranlarına göre hesaplanan .... TL'sinin davalılardan müştereken ve müteselsilen, bakiye 12,80 TL'sinin ise davacıdan alınarak hazineye gelir kaydına, 9-HMK'nın 333. maddesi uyarınca karar kesinleşince artan gider avansının ilgili tarafa iadesine, 10-HMK'nın 359/4. maddesi uyarınca işbu kararın Dairemizce taraflara tebliğine, Dair, HMK'nın 353/1-b.(2) maddesi uyarınca dosya üzerinden yapılan tetkikat sonucunda HMK'nın 361/1. maddesi gereğince kararın tebliği tarihinden itibaren iki haftalık süre içerisinde kararı veren Bölge Adliye Mahkemesi ya da buraya gönderilmek üzere temyiz edenin bulunduğu yer Bölge Adliye Mahkemesi Hukuk Dairesi veya İlk Derece Mahkemesine verilecek dilekçe ile Yargıtay temyiz yasa yolu açık olmak üzere oy birliği ile karar verilmiştir. ..... . .... Başkan .... ¸e-imzalıdır .... Üye ... ¸e-imzalıdır . ..... Üye... ¸e-imzalıdır . . .... Katip ... ¸e-imzalıdır NOT: BU BELGE ELEKTRONİK İMZA İLE İMZALANMIŞ OLUP AYRICA ISLAK İMZA UYGULANMAYACAKTIR. "5070 Sayılı Yasanın 5. ve 22. maddeleri gereğince elektronik imza ile oluşturulan belgeler elle atılan ıslak imza ile aynı hukuki sonucu doğurur."