Danıştay 2. Daire 2023/3450 E. 2025/2086 K.

T.C. D A N I Ş T A Y İKİNCİ DAİRE Esas No : 2023/3450 Karar No : 2025/2086

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ... Genel Müdürlüğü VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVACI) : ... VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen ... günlü, E:..., K:... sayılı kararın, dilekçede yazılı nedenlerle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir.

YARGILAMA SÜRECİ : Dava Konusu İstem : 24. Dönem Polis Meslek Eğitim Merkezi (POMEM) sınavını kazanarak geçici kaydı yapılan davacı tarafından, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-1-A'da yer alan sağlık şartlarını haiz olmadığından bahisle ''Polis Meslek Yüksekokulu Öğencisi Olamaz'' kararı verilerek okulla ilişiğinin kesilmesine dair 13/01/2020 tarihli işlemin iptali istemiyle dava açmıştır. İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti : ...İdare Mahkemesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla; Mahkemelerinin 17/02/2020 günlü ara kararıyla davacının Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK-3-1-A maddesinde yer alan sağlık şartlarını taşıyıp taşımadığı hususunda rapor hazırlanması için Yenimahalle Eğitim ve Araştırma Hastanesine sevk edildiği, anılan Hastanece düzenlenen 10/03/2020 günlü, 3784 sayılı Sağlık Kurulu Raporunda tanı hanesinde; "HBSAg(+), ANTİ HBS (-), KCFT normal sınırda, HBV DNA246 IU/ml, 6 ay önce HBV DNA 909 KOp/ml ve kcft normal sınırda hepatit b inaktif hepatit b enfeksiyonu"; karar hanesinde, "Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinin Enfeksiyon Bölümünün A/4 dilimine uyar. POMEM öğrencisi olur." şeklinde kanaat bildirildiği; Mahkemelerinin 28/04/2020 günlü ara kararı ile davacının Ankara Şehir Hastanesine sevk edilerek anılan Hastaneden 03/01/2018 günlü, 30290 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK-3-1-A maddesi uyarınca eğer gerekli ise davacıya karaciğer biyopsisi yapılıp yapılmadığı, karaciğer biyopsisi yapılmadı ise davacının da söz konusu müdahaleyi kabul etmesi durumunda karaciğer biyopsisi de yapılmak suretiyle son 6 aylık süre içindeki HBV DNA değerleri, ALT düzeyi ve fizrozis evresi değerleri ayrı ayrı değerlendirilmek suretiyle davacının POMEM öğrencisi olup olamayacağı hususunda hazırlanacak gerekçeli sağlık kurulu raporunun sunulmasının istenildiği, anılan Hastanece düzenlenen ...günlü, ... sayılı Sağlık Kurulu Raporunda klinik bulgular hanesinde gastroenteroloji başlığı altında, "Hastanın yapılan tetkiklerinde üst abdomen USG: Normal, AST 14, ALT 19, GGT 13, Abumin 51, PTZ:12 sn. HBsAg(+) HBV DNA 140kop/ml. Hastanın son altı aylık zaman dilimindeki tetkiklerinin de değerlendirilmesi sonucu HBV DNA değerinin düşük, ALT değerinin normal seyrettiği anlaşılmaktadır. Karaciğer biyopsisine gerek yoktur. Hasta bu durumu itibarıyla Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinin Dahiliye Bölümünün 5A dilimine uyar, POMEM öğrencisi olur."; aynı raporun klinik bulgular hanesinde enfeksiyon hastalıkları ve klinik mikrobiyoloji başlığı altında, "Son altı ay içinde en az üç ay süreyle yapılan son üç tetkikte ALT değerleri normal ve HBV-DNA 2000 IM/ml nin altında saptanmıştır. Mevcut durumda karaciğer biyopsisine gerek olmadığı düşünülmüştür. İnaktif hepatit b düşünüldü. Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinin eki Ek-3-1/A maddesine uyar, POMEM öğrencisi olabilir."; anılan raporun karar hanesinde,"ETSŞY EK-3, 1-A-5-a'ya uyar. POMEM öğrencisi olur." şeklinde kanaat bildirildiği, söz konusu rapora davalı idarece yapılan itirazın yerinde görülerek Mahkemelerinin 30/10/2020 günlü ara kararı ile tekrar sevk edildiği anılan Hastanece düzenlenen 16/12/2020 günlü, 5896 sayılı Sağlık Kurulu Raporunda davacının karaciğer biyopsisi de yapılmak (fibrozis evre:1/6) suretiyle "ETSŞY EK-3, 1-A-5-a'ya uyar. POMEM öğrencisi olur." değerlendirmesine yer verildiğinin görüldüğü; Sağlık Kurulu Raporunu taraflara tebliğ edildiği, davalı idarenin rapora itirazı yerinde görülmeyerek söz konusu rapor hükme esas alınabilecek yeterlilikte bulunduğu, davacının Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'ne göre, sağlık şartları yönünden Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olabileceği ortaya konulduğundan, aksi yönde tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir. Bölge İdare Mahkemesi Kararının Özeti : Ankara Bölge İdare Mahkemesi 4. İdari Dava Dairesinin temyize konu kararıyla; Mahkeme kararının usul ve hukuka uygun bulunduğu gerekçesiyle istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI : Temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : ... DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Danıştay Sekizinci Dairesi tarafından, Danıştay Başkanlık Kurulunun 19/07/2023 günlü, K:2023/33 sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 2. fıkrası uyarınca, bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, dosyanın tekemmül ettiği anlaşıldığından davalı idarenin yürütmenin durdurulması istemi hakkında bir karar verilmeksizin, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra işin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME : Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU : Açıklanan nedenlerle; 1. DAVALI İDARENİN TEMYİZ İSTEMİNİN REDDİNE, 2. ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen ... günlü, E:..., K:...sayılı kararın ONANMASINA, 3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan davalı idare üzerinde bırakılmasına, 4. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 7035 sayılı Kanun ile değişik 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara ve bir örneğinin de ...Bölge İdare Mahkemesi... İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın, kararı veren ... İdare Mahkemesine gönderilmesine, 29/04/2025 tarihinde oyçokluğuyla kesin olarak karar verildi.

(X) KARŞI OY : Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin, EK-3-1-A-5 maddesinde "a) HBs antijeni (+) pozitif olanlar veya HBV DNA’sı (+) pozitif olanlar öğrenciliğ kabul edilmez, ancak sağlık kurulu raporu ile inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğu belirlenenler öğrenciliğe kabul edilir. İnaktif hepatit B enfeksiyonu kararı aşağıdaki şekilde verilir; 1) İlaç tedavisi ile regüle edilebilen durumlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez, 2) Anlık ölçülen HBV DNA sonucu ile inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez. 3) HBsAg pozitif olanlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilebilmesi için kişinin en az 6 ay süreyle takip edilmesi, bu takiplerde; - HBV DNA’nın 2000 IU/ml altında saptanması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere HBV DNA’nın ölçülmesi ve bu ölçümlerde HBV DNA’nın 2000 IU/ml’nin altında saptanması koşulu aranır), - ALT düzeyinin normal olması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere ALT’nin ölçülmesi ve bu ölçümlerde ALT’nin normal düzeylerde saptanması koşulu aranır), - Karar verme anında yapılacak olan karaciğer biyopsisinde (İshak skorlamasına göre) fibrozis evresinin F0 veya F1 saptanması gerekmektedir. 4- HBs Ag (+) bulunduğu anda, bu madde hükümlerini karşılayacak şekilde en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporlarının bulunması durumunda, mevcut enfeksiyonun inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğuna dair karar verilebilir. 5- HBs Ag (+) bulunduğu anda, kişinin en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporlarının bulunmaması durumunda o anki giriş raporu “öğrenci olamaz” kararı ile sonuçlandırılır, bu karardan sonra, aynı veya başka bir sağlık hizmet sunucusunda kişi takiplerini yaptırabilir. Bu takipler, bu madde hükümleri çerçevesinde yapılır. Bu süreç sonrasında kişiler inaktif hepatit B enfeksiyonu açısından yeniden değerlendirilebilir.” kuralına yer verilmiştir. Yapılan düzenlemeyle, inaktif hepatit B enfeksiyonu ( inaktif taşıyıcı) olanların da öğrenciliğe kabul edildiği ve inaktif hepatit B enfeksiyonu tespitinin koşullarının gösterildiği, hepatit B virüsü ile enfekte olunduğunun tespiti halinde; en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporlarının bulunması durumunda, mevcut enfeksiyonun inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğuna dair karar verilebilineceği, bu sağlık raporunun bulunmaması halinde ise; o anki giriş raporu ile “öğrenci olamaz” kararı verilmesi konusunda idarenin bağlı yetki içinde olduğu anlaşılmaktadır. Uyuşmazlıkta, davacının giriş raporu ile yapılan, hepatit B virüsü ile enfekte olunduğuna dair tespitte bir yanılma olmadığı görülmektedir. Bu tespitin yapıldığı anda davacının en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporları olmadığından sonuç olarak, davacı hakkında tesis edilen, POMEM öğrencisi olamayacağına ilişkin dava konusu işlemde mevzuata aykırılık bulunmamaktadır. Açıklanan nedenlerle dava konusu işlemin iptali yolunda verilen kararın bu gerekçeyle bozulması gerektiği oyu ile Daire kararına katılmıyorum.