Yargıtay 9. Ceza Dairesi 2021/18391 E. 2024/1565 K.

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SAYISI : 2016/17 E., 2016/27 K. SUÇLAR : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma HÜKÜMLER : Mahkumiyet TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Kısmî ret, kısmî düzeltilerek onama, kısmî onama Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü: I. HUKUKÎ SÜREÇ - OLAY VE OLGULAR 1. Suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını işlediği iddiası ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci ve dördüncü fıkraları, 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca açılan kamu davasının yapılan yargılaması sonucunda Şebinkarahisar Ağır Ceza Mahkemesinin, 30.03.2016 tarihli ve 2016/17 Esas, 2016/27 Karar sayılı kararı ile; çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan; 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci, dördüncü fıkraları, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 13 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi ve beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir. 2. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca kısmi ret, kısmi düzeltilerek onama, kısmi onama görüşünü içeren Tebliğname ile dava dosyası Daireye tevdi edilmiştir. II. TEMYİZ SEBEPLERİ A. Suça Sürüklenen Çocuk ve Müdafiinin Temyiz İsteği Soru cevap şeklinde yapılan ifade alma işleminin usul ve kanuna aykırı olduğuna, kanuni temsilcisi bulunmaksızın suça sürüklenen çocuğun ifadesinin alındığına, tarafların rızalarıyla sınıfta bulunmaları sebebiyle kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun unsurlarının oluşmadığına ve belirtilen gerekçelerle kararın bozulması gerektiğine ilişkindir. B. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği Eksik soruşturma ile karar verildiğine, suça sürüklenen çocuk hakkında suç vasfında hataya düşülerek daha az cezaya hükmedildiğine ilişkindir. C. O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz İsteği Suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrasının son cümlesine göre hükmedilen hapis cezasının 12 yıldan fazla olamayacağından, kararın bozulması gerektiğine ilişkindir. III. GEREKÇE A. Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, Mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak; suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası ile dördüncü fıkrası gereğince belirlenen 24 yıl hapis cezası üzerinden 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ile 1/3 oranında indirim yapıldığında bulunan 16 yıl hapis cezasının 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrasının son cümlesi uyarınca 12 yıla indirilmesinden sonra aynı Kanunun 62 nci maddesinin tatbiki gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması suretiyle fazla ceza tayini Yargıtay tarafından düzeltilmesi mümkün hukuka aykırılık olarak bulunmuştur. B. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden Çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemi işlendiği sırada ve eylemle sınırlı süreyle mağdurenin iradesiyle hareket edebilme imkanının ortadan kaldırılmasının kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturmayacağı, kişinin vücudunun suçun konusu olması nedeniyle mağdurenin hareket edebilme özgürlüğü ortadan kaldırılmadan bu suçun işlenemeyeceği nazara alındığında, olay günü maruz kaldığı fiil dışında mağdurenin hürriyetini kısıtlayan başkaca bir hareketin bulunmaması karşısında, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun kanuni unsurları itibarıyla oluşmadığı gözetilerek suça sürüklenen çocuğun müsnet suçtan beraati yerine yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur. Açıklanan nedenle Tebliğnamedeki görüşe iştirak edilmemiştir. IV. KARAR A. Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Şebinkarahisar Ağır Ceza Mahkemesinin, 30.03.2016 tarihli ve 2016/17 Esas, 2016/27 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk ile müdafii, katılan mağdure vekili ve o yer Cumhuriyet savcısının temyiz istemleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi uyarınca BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesi gereği hüküm fıkrasında; 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrasının uygulanmasına ilişkin bölümde yer alan ''5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası gereğince 1/3 oranında indirim yapılarak 16 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına,'' ibaresinden sonra gelmek üzere ''Aynı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrasının son cümlesi uyarınca 12 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına'' ibaresinin yazılıp, 5237 Sayılı Kanun'un 62 nci maddesinin birinci fıkrasının tatbikine dair bölümdeki "...13 yıl 4 ay..." ibaresinin karardan çıkarılarak yerine "...10 yıl..." ibaresinin eklenmesi suretiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA, B. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle Şebinkarahisar Ağır Ceza Mahkemesinin, 30.03.2016 tarihli ve 2016/17 Esas, 2016/27 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk ile müdafii ve katılan mağdure vekilinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, Dava dosyasının Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 27.02.2024 tarihinde karar verildi.