Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2012/31509 E. 2013/14023 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : 4733 sayılı yasaya aykırılık HÜKÜM : Hükümlülük ve müsadere Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; Suç tarihine göre, sanığın eylemi 5607 sayılı yasanın 3/1.maddesinde öngörülen kaçakçılık ve sigaraların bandrolsüz olmaları nedeniyle aynı zamanda 5752 sayılı yasa ile değişik 4733 sayılı yasanın 8/4. maddesinde düzenlenen suçu oluşturduğundan, fikri içtima nedeniyle 5237 sayılı TCK.nun 44.maddesi uyarınca sanığın daha ağır ceza öngören 5752 sayılı yasa ile değişik 4733 sayılı yasanın 8/4.maddesi uyarınca cezalandırılması gerekir ise de, aleyhe temyiz olmadığından bu husus bozma nedeni yapılmamıştır. Ancak; 1- Hükümde sanığın tekerrüre esas alınan sabıkasının tazmini nitelikte adli para cezası olduğu gözetilmeden, sanık hakkında TCK' nun 58/6 maddesinin uygulanması, 2- 5237 sayılı yasanın 53.maddesi gereğince belli hakları kullanmaktan yoksun bırakılan sanığın kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından mahkum olduğu hapis cezasından koşullu salıverilmesine, diğer kişilere yönelik bu hakları bakımından da aynı maddenin 2. fıkrası uyarınca cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, 3-Suçtan doğrudan doğruya zarar görmeyen ve katılma hakkı bulunmayan Gümrük İdaresinin davaya katılan olarak kabulü ile lehine vekalet ücretine hükmolunması, Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 322.maddesi uyarınca; 1- Hükmün 2 maddesinin ı bendindeki "Sanığın Gazipaşa Asliye Ceza Mahkemesinin 2002/135 esas, 2003/76 karar sayılı ilamı ile verilen tekerrüre esas 25/06/2009 infaz tarihli 3.334,00 TL. Adli Para cezasının olması nedeniyle sanığa verilen cezanın, 5237 sayılı yasanın 58/6, 7. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine, ayrıca, sanık hakkında cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına" ibaresinin çıkartılması, 2- Hükmün 2.maddesinin h bendindeki "Sanığın kasten işlediği suçtan dolayı hapis cezasına mahkum edilmiş olması nedeni ile 5237 sayılı yasanın 53/1 maddesinde düzenlenen hakları 5237 sayılı yasanın 53/2 maddesi uyarınca, mahkum olduğu hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar kullanmaktan mahrumiyetine," ibaresinin çıkartılarak yerine "5237 sayılı TCK.nun 53/1-c bendinde belirtilen haklardan koşullu salıverilme tarihine kadar aynı madenin a, b, d, e bendinde belirtilen haklardan cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına" ibaresinin eklenmesi, 3- Hükmün 4. maddesindeki "Müdahil lehine 1.000,00 TL. ücreti vekaletin taktirine, sanık ...' dan tahsili ile müdahile verilmesine," ibaresinin çıkartılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 12.06.2013 günü oyçokluğuyla karar verildi. KARŞI OY 4733 sayılı yasanın 8/4 fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri ya da taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulanabilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir. Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara bulunduranlar için ancak 5607 sayılı kaçakçılık yasası uygulanabilir. Kaçakçılık suçundan beraat verildiği ve aleyhe temyiz olmadığı da gözetilerek sanığın 4733 sayılı yasaya aykırılık suçundan beraati yerine yazılı şekilde çoğunluğun verdiği düzeltilerek onama kararına katılmıyorum.