Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2012/29985 E. 2013/24744 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : 4733 sayılı yasaya aykırılık HÜKÜM : Hükümlülük ve müsadere

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; Sanığın tekerrüre esas sabıkası bulunduğu halde hakkında 5237 sayılı TCK'nun 58.maddesi uyarınca tekerrür hükümlerinin uygulanmaması, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır. Ancak; 1- Sanığın sabit görülen ticari amaçla bandrolsüz alkollü içki bulundurmak eyleminin, suç tarihi itibariyle 4733 sayılı yasanın 5752 sayılı yasa ile değişik 8/4. maddesinde öngörülen cezasının 2 yıldan 5 yıla kadar hapis ve 5000 güne kadar adli para cezası olduğu halde, sanığa 1 yıl hapis cezası verilmek suretiyle eksik cezaya hükmolunduğu gibi, suça konu içkilerin değerinin on katından az olamayacağı şeklindeki suç tarihinde yürürlükte bulunmayan yasa hükmüne dayanarak yasal ve yerinde olmayan gerekçeyle yazılı şekilde adli para cezasına hükmolunması, 2- Sanığın hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği halde, hapis cezasının kanuni sonucu olarak hükmolunması gereken TCK'nun 53. maddesindeki hak yoksunluklarının uygulanmaması, Yasaya aykırı olup, sanık ...'ın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, aynı yasanın 326/son maddesi uyarınca sanığın cezada kazanılmış hakkının saklı tutulmasına, 19.12.2013 günü oyçokluğuyla karar veridi.

KARŞI OY

4733 sayılı yasanın 8/4 fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri ya da taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulanabilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir. Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara bulunduranlar için ancak 5607 sayılı kaçakçılık yasası uygulanabilir. İzah edilen nedenlerle çoğunluğun bozma kararına katılmıyorum.