Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2012/24278 E. 2013/19154 K.

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : 5607 sayılı kanuna muhalefet HÜKÜM : Hükümlülük ve müsadere

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü; Müşteki Gümrük İdaresi vekili 27/07/2009 havale tarihli dilekçe ile temyizden vazgeçtiğinden sanığın temyizine göre yapılan incelemede; Sair temyiz itirazları yerinde görülmemiş ise de; 1- Suç tarihi ve suça konu eşyanın niteliğine göre, sanığın 5752 sayılı yasa ile değişik 4733 sayılı yasanın 8/4. fıkrası uyarınca cezalandırılması gerektiği gözetilmeksizin yazılı şekilde hüküm tesisi, 2- Mahkemece hükme dayanak yapılan ve cezanın kişiselleştirilmesi ile erteleme hususunda dikkate alınan sanığın yurt dışında işlediği suça ilişkin sabıka kaydının incelenmesinde doğum tarihi ve doğum yeri bilgisinin farklı olması nedeniyle sanığa ait bulunmadığı ve sanığın sabıkasız olduğunun anlaşılması karşısında; TCK'nun 61. maddesi uyarınca cezanın belirlenmesi sırasında sabıka kaydının şahsi durumu içerisinde değerlendirilmesi suretiyle yakalanan eşya miktarı da dikkate alınmaksızın yetersiz gerekçe ile alt sınırdan uzaklaşılarak hüküm kurulması ve sabıkasının bir daha suç işlemeyeceği hususundaki kanaate dayanak yapılması suretiyle sanık hakkında verilen cezanın ertelenmesine yer olmadığına karar verilmesi, 3- Davaya katılma hakkı bulunmayan Gümrük İdaresinin katılan olarak kabulü hukuken geçersiz olup, lehine vekalet ücreti hükmedilemeyeceğinin gözetilmemesi, 4-Dava konusu sigaralar 67 karton olduğu halde 42 karton sigaranın müsaderesine karar verilmesi, 5- 5237 sayılı yasanın 53.maddesi gereğince belli hakları kullanmaktan yoksun bırakılan sanığın kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından mahkum olduğu hapis cezasından koşullu salıverilmesine, diğer kişilere yönelik bu hakları bakımından da aynı maddenin 2. fıkrası uyarınca cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, Yasaya aykırı olup, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi uyarınca yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, 1412 sayılı CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca sanığın kazanılmış hakkının saklı tutulmasına, 02/10/2013 günü oybirliğiyle karar verildi.