Yargıtay 6. Ceza Dairesi 2007/14892 E. 2010/20655 K.

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇLAR : Yağma, dolandırıcılık ve sahtecilik HÜKÜM : Mahkumiyet İTİRAZ EDEN : Yargıtay C.Başsavcılığı

Dairemizin 12/06/2006 gün ve 2005/18471-2006/5830 sayılı kısmen red, kısmen onama ve kısmen bozma yolundaki kararına karşı Yargıtay C.Başsavcılığının 04/01/2007 gün ve 2006/234300 sayılı itiraz yazısı ve Ceza Genel Kurulunun 06/03/2007 gün ve 2007/6-13 Esas, 2007/54 sayılı kararı ile 08/06/2007 tarihinde Dairemize gönderilmekle dosya görüşüldü;

Yağma ve sahtecilik suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Yağma suçlarına ilişkin kararlarda hatalı gösterilen uygulama maddelerinin, yakınan ....’e yönelik yağma suçunun geceleyin, silahla ve iki kişiyle işlenmesi nedeniyle 5237 TCY.nın 149/1-(a), (c), (h); yakınanlar ....ve ... er’e yönelik yağma suçunun ise geceleyin, silahla, işyerinde ve iki kişiyle işlendiğinin anlaşılması karşısında aynı yasanın 149/1-(a),(c),(d),(h) biçiminde yerinde düzeltilmesi olanaklı kabul edilmiş, hükümlünün sahte kimlik düzenlemek eyleminin anılan Yasanın 204/1. maddesine uyan suçu oluşturmasına karşın, eylemin 207/1. deki suçu oluşturduğu kabul edilerek karşılaştırma yapılması sonuca etkili olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, gerekçeye ve Hakimler Kurulunun takdirine göre; hükümlü ...’ın temyiz itirazları yerinde görülmemiş olduğundan reddiyle usul ve yasaya uygun olan hükmün tebliğnameye aykırı olarak ONANMASINA;

Dolandırıcılık suçundan kurulan hükmün incelenmesine gelince; 5275 sayılı Yasanın 98 ve 101/1. maddeleriyle 5252 sayılı Yasanın 9/1. maddesi uyarınca kural; lehe yasanın belirlenmesi ve uyarlanmasına ilişkin kararların dosya üzerinden verilebilmesidir.

Ancak;

A)-Önceki yasaya göre sonraki yasa suçun öğelerinde değişiklik yapmışsa,

b)-Önceki yasanın türü veya süresi bakımından erteleme dışında bıraktığı ceza, yeni yasa tarafından erteleme kapsamına alınmışsa,

c)-Önceki yasaya göre temel ceza alt sınırdan belirlenmişken, yeni yasa uyarlanırken alt sınırın üzerinde ceza saptanması konusunda veya alt ve üst sınırlar konulmuş artırıcı ya da eksiltici bir hükmün uygulanmasında bir oranın belirlenmesi için mahkemece takdir hakkının kullanılması, böylece bireyselleştirme yapılması zorunluysa, duruşma açılmak suretiyle tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekir.

İnceleme konusu karara gelince;

Hükümlü ...’ın, Dairemizin 19.1.2004 gün ve 5704 – 194 sayılı kararı ile hükmedilen 216.666.666 lira ağır para cezasının, 216.666.000 liraya indirilmesi biçiminde düzeltilerek onanması suretiyle kesinleşmiş, Ankara 6. Ağır Ceza Mahkemesinin 27.1.2003 gün ve 2001/403 – 2003/24 sayılı kararıyla 765 sayılı TCY.nın 503/1 ve 59/2 maddeleri uyarınca 10 ay hapis ve 216.666.666 lira ağır para cezasıyla hükümlendirildiği, 1.6.2005’te yürürlüğe giren 5237 sayılı TCY.nın uyarlanması istendiğinde ise, cezanın bireyselleştirilmesi amacına yönelik takdir hakkı kullanılarak dosya üzerinden verilecek cezanın aynı sürede olması, aynı yasanın 53/1-2 maddesindeki hak yoksunluğunun kapsamı ve adli para cezasının üst sınırına göre 765 sayılı Yasanın hükümlü yararına olduğu gerekçesiyle önceki kararın 10 ay hapis ve 216.67 YTL olarak aynen infazına karar verildiğinin anlaşılması karşısında;

1-5252 sayılı Yasanın 9/3. maddesi uyarınca sanık yararına olan hükmün önceki ve sonraki kanunların ilgili bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle bulunacağı önceki hükümdeki 10 ay hapis ve 216.666.666. lira ağır para cezasının miktar bakımından kazanılmış hak oluşturduğu, uyarlama amaçlı yasanın yanlış yorumlanması suretiyle infaz aşamasındaki lehe uygulamaların ise kazanılmış hak oluşturmayacağı da gözetilerek, hükümlünün 5237 sayılı TCY.nın 157/1, 62/1. maddelerine uyan dolandırıcılık eylemi nedeniyle özgürlüğü bağlayıcı cezanın süresi ile adli para cezasının miktarının belirlenmesi için duruşma açılıp, cezanın bireyselleştirilmesi amacına yönelik takdir hakkının nedenleri de gösterilerek hüküm kurulması gerekirken, dosya üzerinden inceleme yapılarak yazılı biçimde hüküm kurulması;

2-5083 sayılı Yasaya 5335 sayılı Yasa ile eklenen 2/3. maddesi uyarınca, para cezalarının hesaplanmasında bir YTL nin altında kalan tutarların hesaba katılamayacağının gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, hükümlü ...’ın temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, 5.7.2005 günlü ek kararın tebliğname gibi BOZULMASINA, 15.12.2010 gününde oybirliğiyle karar verildi.