Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2015/6522 E. 2019/9836 K. – İhmali Davranışla

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : İhmali davranışla görevi kötüye kullanma HÜKÜM : Mahkumiyet Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü: Şikayetçinin vekilliğini üstlenen sanık avukatın açtığı menfi tespit davasının duruşmalarını takip etmeyerek davanın açılmamış sayılmasına sebebiyet vermek suretiyle görevini ihmal ettiği iddia ve kabul edilmiş ise de; sanığın, suça konu dava dosyasıyla ilgili suç tarihinden önce müştekiden ibraname ve talimat aldığını savunması ve buna ilişkin tutanakları dosyaya ibraz etmesi karşısında, maddi gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek biçimde ortaya çıkarılması açısından, bahsi geçen tutanakları kendisinin imzalayıp imzalamadığı, suç tarihinden önce sanığa duruşmaları takip etmemesi yönünde herhangi bir talimatı olup olmadığı hususlarında şikayetçinin yeniden ifadesine başvurulmasından sonra hasıl olacak sonuca göre hukuki durumunun takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden, eksik inceleme ve yetersiz gerekçeyle yazılı şekilde hüküm tesisi, Kabule göre de; 1-Kısa süreli hapis cezası ertelenen sanık hakkında denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde bu cezasının kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirilmesi yerine infazı kısıtlayacak ve infazda tereddüt oluşturacak şekilde karar verilmesi, 2-Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarihli ve E. 2014/140, K. 2015/85 sayılı iptal Kararının Resmi Gazete'nin 24/11/2015 tarihli ve 29542 sayısında yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK'nın 53. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması, 3-Yüklenen suçu TCK'nın 53/1-e maddesindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işlediği kabul edilmesine rağmen sanık hakkında aynı Kanunun 53/5. maddesinin uygulanmaması, Kanuna aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321 ve 326/son maddeleri uyarınca hükmün BOZULMASINA 17/10/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.