Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2012/7759 E. 2012/13430 K.

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : Teselsülen nitelikli zimmet HÜKÜM : Mahkümiyet Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: Bozmaya uyularak yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak; Lehe kanun değerlendirmesi yapılırken 765 sayılı TCK hükümlerinin uygulanması halinde alt sınırdan temel ceza belirleneceği belirtilen sanık hakkında 5237 sayılı TCK hükümleri uygulanarak verilen hükümde teşdiden temel ceza tayini suretiyle orantılılık ilkesine aykırı davranılması, Sanık lehine olduğu kabul edilen 5237 sayılı TCK'nın 212. maddesindeki "sahte resmi veya özel belgenin bir başka suçun işlenmesi sırasında kullanılması halinde, hem sahtecilik hem de ilgili suçtan dolayı ayrı ayrı cezaya hükmolunur" şeklindeki düzenleme nedeniyle, sanığın sözleşmelere verdiği yevmiye numaralarını, başka işlemlere de vermek suretiyle sözleşmeden tahsil ettiği noter harç ve ücretlerini mal edinmek şeklindeki eylemlerinde sahtecilik suçunun unsurlarının bulunup bulunmadığının karar yerinde tartışılması ve sahteciliğin varlığının kabulü halinde bu suçtan da mahkümiyet hükmü kurularak sonucuna göre lehe kanunun belirlenmesi gerektiği nazara alınmaksızın yazılı şekilde hüküm kurulması, Suçu 5237 sayılı Yasanın 53/1-a maddesindeki yetkiyi kötüye kullanmak suretiyle işlediği anlaşılan sanık hakkında aynı Yasanın 53/5. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi, Kamu davasına iki ayrı katılan olduğu halde infazda tereddüt yaratacak şekilde "900 YTL. Maktu vekalet ücretinin sanıktan alınarak katılana verilmesine" biçiminde hüküm kurulması,Kanuna aykırı, katılan ... vekili ve sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 20/12/2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.