Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2012/4453 E. 2013/2546 K. – İhaleye Fesat

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : İhaleye fesat karıştırmak HÜKÜM : Beraet Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: Hükümden sonra temyiz incelemesi sırasında 20/04/2010 tarihinde öldüğü UYAP ortamından temin edilen nüfus kaydından anlaşılan sanık ...'e ilişkin olarak 5237 sayılı TCK'nın 64 ve 5271 sayılı CMK'nın 223/8. maddeleri uyarınca bir karar verilmesi lüzumu, Bozmayı gerektirmiş O yer C.Savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek hükmün CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanunun 322, 5237 sayılı TCK'nın 64/1 ve 5271 sayılı CMK'nın 223/8. maddeleri uyarınca açılan kamu davasının sanık ...'in ölümü sebebiyle DÜŞÜRÜLMESİNE, Sanık ... dışında kalan diğer sanıklar haklarında kurulan hükümlerin incelenmesinde ise, Erkilet Belediye Başkanlığınca 07/03/2007 tarihinde yapılan ihalenin ... İnşaat Restorasyon Gıda Turizm San. Tic. Ltd. Şti.-Ünal Mühendislik İnş. ve Taah. ... iş ortaklığına verilmesi ve bu ortaklık ile sözleşmenin imzalandığı 06/04/2007 tarihinden önce 8.962.141 TL yaklaşık maliyetli 159 dairelik I. etap konut yapım ihalesinin gerçekleştirildiği 07/03/2007 tarihi itibari ile 4734 sayılı Kanunun 10. maddesi son fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde sayılan durumlarda olmadığına (SSK prim ve vergi borcu bulunmadığına) dair belgeleri isteyip alarak, incelenmesi ve uygun görüldükten sonra sözleşmenin imzalanması gerekirken, söz konusu belgeleri almadan yüklenici firma ile 06/04/2007 tarihinde sözleşme imzalamak şeklinde gerçekleştiği iddia edilen olayda; sanıkların sözleşme imzalanmadan bir gün önce söz konusu belgelerin ihale dosyasına alınıp sunulduğunu savunarak, 07/03/2007 tarihi itibarıyla belirtilen şirketlerin .../... -2- KV-GB-KDV vergisi borcunun bulunmadığına dair Safranbolu Vergi Dairesi Müdürlüğünün 05/04/2007 gün ve 3056, 05/04/2007 gün ve 3055 sayılı yazı suretleri ile söz konusu şirketlerin 07/03/2007 tarihi itibarıyla yapılan sorgulama sonucunda kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcunun bulunmadığına dair SSK Sigorta İşleri Genel Müdürlüğünün internet sitesinden alınan 05/04/2007 günlü e-Borcu Yoktur belge suretlerini dosyaya ibraz ettikleri ancak kontrolör raporunda sözleşme tarihinde bu belgelerin mevcut olmadığının belirtilmesi gözetilip, ... İnşaat Restorasyon Gıda Turizm San. Tic. Ltd. Şti-Ünal Mühendislik İnş. ve Taah. ...'ın ihale tarihi olan 07/03/2007 tarihi itibari ile kesinleşmiş SSK prim ve vergi borcu bulunup bulunmadığının bağlı bulundukları vergi dairesi müdürlüğü ile SSK müdürlüklerinden sorulup şüpheye yer vermeyecek şekilde ihaleyi kazanan iş ortaklığının ihaleye katılma yeterliğine ve koşullarına sahip olup olmadıklarının tespitinden sonra sanıkların hukuki durumlarının belirlenmesi gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması, 24/08/2007 tarihinde yapılan belediyeye ait arsa ihalesi şartnamesine “arsaya projeli şekli ile inşaat yapılması”, “konutların belirli bir sürede tamamlanması”, “verilen süre içerisinde tamamlanmaması durumunda 350 milyar TL para cezası öngörülmesi” şeklinde rekabeti ve katılımı engelleyici ve idareye keyfi uygulama yapma olanağı tanıyan hükümler konulmak suretiyle bu ihaleye katılacakların engellenmesi şeklindeki eylemlerin ihale komisyonu üyesi sanıklar açısından görevi kötüye kullanma suçunu oluşturup oluşturmayacağı hususunun bilirkişi kurulu raporunda yer alan bu yöndeki tespitlere rağmen ve ayrıca ... İnş. Restorasyon Gıda Turizm San. Tic. Ltd. Şti. ortaklarından ...'ın, sahibi bulunduğu şirket sermayesinin tamamını Safranbolu Noterliğinin 27/07/2007 tarihli 5079 yevmiye nolu devir temlik sözleşmesi ile ...'a devredip, Ticaret Sicil Gazetesinin 03/08/2007 tarih ve 6866 sayılı nüshasında yayınlanarak tescil ettirilmesi sonrasında suça konu 24/08/2007 tarihinde yapılan belediyeye ait arsa ihalesine yetkilisi olmadığı halde ... İnş. Restorasyon Gıda Turizm San. Tic. Ltd. Şti. adına katılıp almak ve 06/09/2007 günlü pazarlık usulü satış kararı ile buna bağlı arsa satış sözleşmesi üzerindeki şirket kaşesi üzerine imza atmak şeklindeki sanık eyleminin sahtecilik suçunu oluşturup oluşturmayacağı karar yerinde tartışmasız bırakılması, Kanuna aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 01/04/2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.